帖子主题: [学习小屋] CPA经济法高频考点——第六章 公司法律制度 发表于:Sun Aug 13 00:09:33 CST 2017

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第六章 公司法律制度

1.公司法人财产权

2.发起人

3.股东出资制度

4.未尽出资义务

5.公司董事、监事、高级管理人员制度

6.公司的权力机构

7.公司的执行机构

8.上市公司独立董事制度

9.股权确认

10.股东权利

11.股东代表诉讼与股东直接诉讼

12.股东(大)会、董事会决议的效力

13.解散公司诉讼

14.股权转让

15.股权回购

16.一人有限责任公司

【高频考点】公司法人财产权

  (一)公司法人财产权

  公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权;公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

  (二)对公司行使法人财产权的限制

  1.对外投资的限制

  (1)公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

  (2)公司向其他企业投资,按照公司章程的规定由董事会或者股东(大)会决议。

  2.担保的限制

  (1)公司章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

  (2)为股东或者实际控制人提供担保

  ①公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。

  ②接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决;该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数(>1/2)通过。

  (3)公司为他人(非股东或实际控制人,也非公司自身)提供担保,按照公司章程的规定由董事会或者股东(大)会决议。



 【高频考点】发起人

  (一)一般规定

  1.发起人

  为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人,应当认定为公司的发起人。

  2.人数

  (1)设立股份有限公司发起人为2人以上200人以下,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

  (2)有限责任公司由50个以下的股东出资设立,允许设立一人有限责任公司。(P184)

  3.发起人与公司章程的制定

  (1)制订

  (2)约束力

  公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。

  4.公司设立失败时,发起人应承担的责任

  (1)外部责任

  (2)发起人内部的责任

  5.发起人对公司设立阶段合同的责任

  (1)以发起人名义订立的合同

  (2)以设立中公司名义订立的合同

  6.发起人因履行设立职责而引发的侵权赔偿

  (1)发起人因履行公司设立职责造成他人损害,公司成立后受害人有权请求公司承担侵权赔偿责任;

  (2)公司未成立,受害人有权请求全体发起人承担连带赔偿责任;

  (3)公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后,可以向有过错的发起人追偿。

  (二)募集设立股份有限公司的特殊要求

  1.募集设立失败的情形

  (1)发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足;

  (2)发行股份的股款缴足后,发起人在30日内未召开创立大会;

  (3)创立大会决议不设立公司。

  2.发起人连带承担向认股人返还股款本息的责任

  除公司设立失败外,股份有限公司的股东不得抽回其股本;但公司不能成立时,对认股人已缴纳的股款,(发起人)负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

  3.对股份有限公司发起人出资的特殊要求

  (1)股份有限公司在发起人认购的股份募足前,不得向他人募集股份。

  (2)以募集方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%,但法律、行政法规另有规定的,从其规定。

  4.创立大会

  (1)募集方式设立公司的,发起人应当在足额缴纳股款、验资证明出具之日后30日内召开公司创立大会。

  (2)创立大会应当有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席方可举行。

  (3)创立大会必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过的事项,包括但不限于通过公司章程、选举董事会成员和监事会成员、作出不设立公司的决议。

  (4)董事会应于创立大会结束后30日内,依法向公司登记机关申请设立登记。



 【高频考点】股东出资制度

  (一)出资数额与出资期限

  1.认缴制

  (1)股份有限公司采取发起设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

  (2)有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

  2.实缴制

  股份有限公司采取募集设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

  (二)出资方式

  1.一般规定

  (1)股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

  (2)股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

  2.以境内公司的股权出资的具体规定

  (1)以股权出资的,该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。

  (2)不得用作出资的股权:

  ①已被设立质权;

  ②股权所在公司章程约定不得转让;

  ③法律、行政法规或者国务院决定规定,股权所在公司股东转让股权应当报经批准而未经批准;

  ④法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。

  (三)履行出资义务的基本要求

  1.货币出资

  以货币出资的,应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户。

  2.非货币财产出资

  (1)以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续;

  (2)非货币财产出资的作价方式:评估作价或协商一致作价。

  根据2014年修订的《公司注册资本登记管理规定》,登记机关不再要求非货币出资一律要经过“具有评估资格的资产评估机构评估作价”。也就是说,对非货币财产的评估作价,可以由股东协商一致确认。



 【高频考点】未尽出资义务

  (一)认定

  1.非货币财产出资未经评估的处理

  (1)先评估,后认定

  出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价;评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

  (2)评估时点

  除当事人另有约定外,出资人以符合法定条件的非货币财产出资后,因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值,公司、其他股东或者公司债权人无权请求该出资人承担补足出资责任。

  2.非货币财产出资财产权利未切实转移

  (1)已交付,未办理权属变更

  (2)已办理权属变更,但未交付:应交付,实际交付后方可享有股东权利

  出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资,已经办理权属变更手续但未交付给公司使用,公司或者其他股东有权主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利。

  3.股东对所出资的非货币财产不享有完全的处分权

  (1)以划拨土地使用权或以设定权利负担的土地使用权出资:先补正,后认定

  (2)以不享有处分权的财产出资

  4.以违法犯罪所得的货币出资

  以**、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的,司法机关对违法犯罪行为予以追究、处罚时,应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

  (二)未尽出资义务的法律责任

  1.责任范围:本+息

  股东未尽出资义务时,该笔出资所产生的利息损失也属于股东等责任人的赔偿范围。

  2.未尽出资义务的股东应当承担的责任与抗辩

  (1)补足责任

  (2)违约责任

  股东不按照规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

  (3)股东权利的限制

  (4)抗辩

  ①公司股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资,被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的,人民法院不予支持。

  ②公司债权人的债权未过诉讼时效期间,依照规定请求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担赔偿责任,被告股东以出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的,人民法院不予支持。

  3.其他责任人

  (1)涉及设立出资

  (2)涉及增资出资

  4.未尽出资义务即转让股权的处理

  (三)抽逃出资

  1.抽逃出资的认定

  公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

  (1)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

  (2)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

  (3)利用关联交易将出资转出;

  (4)其他未经法定程序将出资抽回的行为(包括将出资款项转入公司账户验资后又转出的行为)。

  2.责任

  (1)对抽逃出资的股东,公司或者其他股东有权请求其向公司返还出资本息,协助抽逃出资的其他股东(不论是否为发起人)、董事、高级管理人员(不包括监事)或者实际控制人对此承担连带责任。

  (2)公司债权人有权请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任,协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任;抽逃出资的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。



【高频考点】公司董事、监事、高级管理人员制度

  1.高级管理人员的范围

  高级管理人员,是指公司的(总)经理、副(总)经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

  2.有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:

  (1)无民事行为能力或者限制民事行为能力。

  (2)因**、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年;或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年。

  (3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。

  (4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。

  (5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。

  3.忠实义务

  (1)忠实义务的内涵

  公司董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。公司董事、高级管理人员不得有下列行为:

  ①挪用公司资金;

  ②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;

  ③违反公司章程的规定,未经股东(大)会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;

  ④违反公司章程的规定或者未经股东(大)会同意,与本公司订立合同或者进行交易;

  ⑤未经股东(大)会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;

  ⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有;

  ⑦擅自披露公司秘密;

  ⑧违反对公司忠实义务的其他行为。



【高频考点】公司的权力机构

  (一)股份有限公司股东大会

  1.一般职权

  (1)决定公司的经营方针和投资计划。

  (2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项。

  (3)审议相关报告、方案

  (4)决议重大事项

  2.上市公司股东大会的特别职权,包括但不限于:

  (1)对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议。

  (2)审议批准变更募集资金用途事项。

  (3)审议股权激励计划。

  (4)审议上市公司应当由股东大会审议的对外担保事项

  3.年会

  (1)股东大会年会应当每年召开一次。

  (2)上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内召开。

  4.临时股东大会

  有下列情形之一的,应当在2个月内召开临时股东大会

  (1)董事人数不足5人或者公司章程所定人数的2/3时;

  (2)公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时;

  (3)单独或者合计持有公司10%以上股份(不计优先股)的股东请求时;

  (4)董事会认为必要时;

  (5)监事会提议召开时;

  (6)公司章程规定的其他情形。

  5.召集机关和主持人

  股东大会会议由董事会召集,董事长主持;董事长不能或者不履行职务的,由副董事长主持;副董事长不能或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持;监事会不召集和主持的,连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。

  6.通知

  (1)通知时间

  (2)股东大会不得对向股东通知中未列明的事项作出决议。

  7.临时提案权

  单独或者合计持有公司3%以上股份(不计优先股)的股东,可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会;董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。

  8.表决

  (1)表决权的计算:股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。

  (2)普通决议

  股东大会对普通事项作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数(>1/2)通过。

  (3)特别决议

  必须经出席会议的股东所持表决权2/3以上(≥2/3)通过。

  4)累积投票制

  9.会议记录签名

  股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录,主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。

  (二)有限责任公司股东会

  1.职权

  (1)有限责任公司股东会的职权与股份有限公司股东大会的一般职权相同。

  (2)有限责任公司股东会对于职权范围内的事项,股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

  2.会议类型及频率

  (1)定期会议:由公司章程规定。

  (2)临时会议

  3.召集和主持

  (1)首次股东会会议:由出资最多的股东召集和主持。

  (2)以后的股东会会议

  4.通知

  召开股东会会议,应当于会议召开15日以前通知全体股东,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

  5.表决

  (1)表决权的计算:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,但公司章程另有规定的除外。

  (2)特别决议:必须经代表(全体)2/3以上表决权的股东通过。

  (3)普通决议

  6.记录签名:出席会议的股东应当在会议记录上签名。



【高频考点】公司的执行机构

  (一)股份有限公司的董事会

  1.组成

  (1)人数:股份有限公司董事会成员应为5~19人。

  (2)职工代表

  股份有限公司董事会可以有职工代表,职工代表由职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

  (3)董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过3年(≤3年);董事任期届满,连选可以连任。

  (4)董事会设董事长一人,可以设副董事长;股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。

  (5)上市公司董事会可以按照股东大会的决议设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会;专门委员会成员全部由董事组成,其中审计、提名、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人,审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。

  2.职权

  (1)4项独立职权

  (2)6项附属职权

  (3)公司章程规定的其他职权。

  3.会议类型及频率

  (1)定期会议:每年度至少召开两次会议。

  (2)临时董事会会议

  4.股份有限公司董事会会议的通知

  (1)定期会议:会议召开10日前通知全体董事和监事

  (2)临时会议:董事会召开临时会议,可以另定召集董事会的通知方式和通知时限

  5.召开条件:董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。

  6.决议规则

  (1)表决权的计算:一人一票

  (2)股份有限公司董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。

  (3)股份有限公司董事会会议应当由董事本人出席,董事因故不能出席的,可以书面委托其他董事代为出席,委托书中应载明授权范围。

  (4)上市公司董事会实行关联表决权排除制度

  7.会议记录

  (1)出席会议的董事应当在会议记录上签名。

  (2)赔偿责任

  董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议,致使公司遭受严重损失的,参与决议的董事对公司负赔偿责任;但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任。

  8.经理

  (1)股份有限公司设经理;

  (2)经理由董事会决定聘任或者解聘,公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理;

  (3)经理列席董事会会议;

  (4)上市公司的总经理必须专职,总经理在集团等控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。

  (二)有限责任公司董事会的特殊规定

  1.有限责任公司董事会的成员应为3~13人。

  2.股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设1名执行董事,不设立董事会,执行董事的职权与董事会相当。

  3.有限责任公司董事会设董事长一人,可以设副董事长;董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

  4.除另有规定外,有限责任公司董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。

  5.有限责任公司可以设经理(选设),由董事会决定聘任或者解聘。



【高频考点】上市公司独立董事制度

  (一)任职条件

  1.基本任职条件(包括但不限于)

  (1)根据法律、行政法规及其他有关规定,具备担任上市公司董事的资格。

  (2)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。

  2.下列人员不得担任独立董事

  (1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系。

  (2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属。

  (3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属。

  (4)最近1年内曾经具有前3项所列举情形的人员。

  (5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。

  (6)公司章程规定的其他人员。

  (7)中国证监会认定的其他人员。

  (二)独立董事的特别职权

  1.独立董事行使特别职权应当取得全体独立董事的1/2以上同意;如相关提议未被采纳或特别职权不能正常行使,上市公司应将有关情况予以披露。

  2.特别职权的范围

  (1)重大关联交易应由独立董事认可后,提交董事会讨论。

  (2)向董事会提议聘用或解聘会计师事务所。

  (3)向董事会提请召开临时股东大会。

  (4)提议召开董事会。

  (5)独立聘请外部审计机构和咨询机构。

  (6)可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。

  (三)独立意见

  1.独立董事应当对上市公司的以下重大事项向董事会或股东大会发表独立意见:

  (1)提名、任免董事;

  (2)聘任或解聘高级管理人员;

  (3)公司董事、高级管理人员的薪酬;

  (4)上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来,以及公司是否采取有效措施回收欠款;

  (5)独立董事认为可能损害中小股东权益的事项;

  (6)公司章程规定的其他事项。

  2.如有关事项属于需要披露的事项,上市公司应当将独立董事的意见予以公告,独立董事出现意见分歧无法达成一致时,董事会应将各独立董事的意见分别披露。

  (四)其他重要考点

  1.上市公司董事会成员中应当至少1/3为独立董事。

  2.提名

  上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人,并经股东大会选举决定。

  3.任期

  独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同,任期届满,连选可以连任,但是连

  任时间不得超过6年。

  4.撤换、免职与辞职

  (1)独立董事如果连续3次未亲自出席董事会会议,应由董事会提请股东大会予以撤换。

  (2)独立董事在任期届满前不得无故被免职;提前免职的,上市公司应将其作为特别披露事项予以披露,被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的,可以作出公开的声明。

  (3)辞职

  5.不能成为股权激励计划的激励对象

  股权激励计划的激励对象可以包括上市公司的董事、监事、高级管理人员、核心技术(业务)人员,以及公司认为应当激励的其他员工,但不应包括独立董事。



【高频考点】股权确认

  (一)基本规定

  1.记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。

  2.出资人未在公司登记机关登记的,不得对抗善意第三人。

  (二)名义股东与实际出资人

  1.名义股东与实际出资人之间的关系:按约定

  (1)实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人有权以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利。(主观题必背)(2012年案例分析题)

  (2)名义股东不得以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人的权利。

  2.实际出资人“显名”的程序

  实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。

  3.名义股东对股权的无权处分与第三人的善意取得

  (1)名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,第三人有权依法主张善意取得该股权。

  (2)名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

  4.未履行出资义务时的责任承担

  (1)对外

  公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东无权以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩。

  (2)内部责任

  名义股东在承担相应的赔偿责任后,有权向实际出资人追偿。

  5.冒用他人名义出资

  冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的,冒名登记行为人应当承担相应责任;公司、其他股东或者公司债权人无权以未履行出资义务为由,请求被冒名者承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任。

  (三)一股二卖

  1.股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,受让股东以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,如果第三方构成善意取得,可以获得该股权;否则,原股东处分股权的行为无效。

  2.原股东处分股权造成受让股东损失,受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的,人民法院应予支持;受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的,可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。



【高频考点】股权确认

  (一)基本规定

  1.记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。

  2.出资人未在公司登记机关登记的,不得对抗善意第三人。

  (二)名义股东与实际出资人

  1.名义股东与实际出资人之间的关系:按约定

  (1)实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人有权以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利。(主观题必背)(2012年案例分析题)

  (2)名义股东不得以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人的权利。

  2.实际出资人“显名”的程序

  实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。

  3.名义股东对股权的无权处分与第三人的善意取得

  (1)名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,第三人有权依法主张善意取得该股权。

  (2)名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

  4.未履行出资义务时的责任承担

  (1)对外

  公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东无权以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩。

  (2)内部责任

  名义股东在承担相应的赔偿责任后,有权向实际出资人追偿。

  5.冒用他人名义出资

  冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的,冒名登记行为人应当承担相应责任;公司、其他股东或者公司债权人无权以未履行出资义务为由,请求被冒名者承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任。

  (三)一股二卖

  1.股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,受让股东以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,如果第三方构成善意取得,可以获得该股权;否则,原股东处分股权的行为无效。

  2.原股东处分股权造成受让股东损失,受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的,人民法院应予支持;受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的,可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。



  【高频考点】股东权利

  (一)概述

  股东权利可以分为参与管理权和资产收益权,具体体现为表决权、选举权和被选举权、依法转让出资额或者股份的权利、知情权、建议和质询权、新股优先认购权、股利分配请求权、提议召开临时股东(大)会和自行召集的权利、临时提案权、异议股东股份回购请求权、申请法院解散公司的权利、公司剩余财产的分配请求权等

  (二)股东知情权

  1.查阅范围

  (1)有限责任公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告;有限责任公司股东还有权要求查阅公司会计账簿。

  (2)股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。

  2.有限责任公司股东请求查阅会计账簿的程序

  (1)查阅股东应当向公司提出书面请求,说明目的。

  (2)公司可以依法拒绝查阅,但应自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。

  (3)公司拒绝提供查阅时,股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。

  (三)增资优先认缴权

  1.有限责任公司新增资本时,股东有权优先于股东以外的人,按照实缴的出资比例认缴出资;但全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。

  2.股份有限公司发行新股,股东大会应当对“向原有股东发行新股的种类及数额”作出决议。

  (四)股利分配请求权

  1.有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利,但全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。

  2.股份有限公司分配利润,按照股东持有的股份比例分配,但股份公司章程规定不按照持股比例分配的除外。



【高频考点】股东代表诉讼与股东直接诉讼

  1.股东代表诉讼

  (1)内部人员给公司造成损失

  ①“董事、高级管理人员”侵犯公司利益

  股东(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东)可以书面请求监事会或不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。如果监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

  ②“监事”侵犯公司利益

  股东(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东)可以书面请求董事会或不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。如果董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

  (2)公司以外的他人侵犯公司利益

  股东(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东),可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼。如果董事会、监

  事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

  2.股东直接诉讼

  公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以依法向人民法院提起诉讼。



【高频考点】股东(大)会、董事会决议的效力

  (一)决议的形式

  1.决议依表决规则作出之时即告成立,无法定形式。

  2.会议记录只是证明决议存在的书面证据,而非决议的法定形式。即便没有合格的会议记录,其他证据(如决议过程的录像)也可以证明会议作出了决议。

  3.公司章程可以对决议的形式作出规定。

  (二)决议不成立或者不存在

  如果决议从来就未成立或存在过(例如,当事人虚构或伪造决议),无所谓有效抑或无效,而应认定为决议不成立或者不存在。

  (三)决议无效

  1.公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

  2.决议对其民事权利构成影响的利害关系人(包括公司股东、董事、监事及与决议内容有直接利害关系的公司高级管理人员、职工、债权人等)都有资格提起公司决议无效之诉。

  (四)决议的撤销

  1.股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销。

  2.股东提起撤销决议之诉的,人民法院可以应公司的请求,要求股东提供相应担保。

  3.“自决议作出之日起60日”期限属于除斥期间,超过该期间,股东即丧失诉权。

  (五)变更登记

  公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的,人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后,公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。




 【高频考点】解散公司诉讼

  1.适用情形

  单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东,有下列事由之一,公司继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决,提起解散公司诉讼,人民法院应当受理:

  (1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;

  (2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;

  (3)公司董事长期冲突,并且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;

  (4)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

  2.是否受理

  (1)股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。

  (2)股东提起解散公司诉讼,同时又申请人民法院对公司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理;人民法院可以告知原告,在人民法院判决解散公司后,依法自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。

  (3)人民法院判决驳回解散公司诉讼请求后,提起该诉讼的股东或者其他股东又以同一事实和理由提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。

  3.调解

  (1)当事人协商同意由公司或者股东收购股份,或者以减资等方式使公司存续,且不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院应予支持;当事人不能协商一致使公司存续的,人民法院应当及时判决。

  (2)经人民法院调解公司收购原告股份的,公司应当自调解书生效之日起6个月内将股份转让或者注销;在股份转让或者注销之前,原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。

 
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【考点】股东出资制度

除法律、行政法规和国务院决定另有规定外,有限公司和发起设立的股份公司实行“认缴制”,以全体股东“认缴的出资额”或“认购的股本总额”为注册资本;募集设立的股份公司仍实行“实缴制”,以公司“实收股本总额”为注册资本;同时,除法律、行政法规和国务院决定另有规定外,一般性地取消了注册资本最低限额要求、首次出资比例要求、实缴出资的期限要求、货币出资的比例要求以及强制验资制度。

1.出资的含义

(1)认缴出资或者认购股份,即出资人之间或者出资人与公司之间就认缴出资或者认购股份达成了意思一致,出资人愿意向公司投入一定金额财产从而获得股东资格,其他出资人或者公司表示同意。

(2)实缴出资和实缴股本,即出资人按照出资协议的约定或公司章程记载的认缴出资额或认购股份数,并依约定时间将出资财产的权属转移给公司的法律行为。

2.出资的法律效果

(1)认缴出资或者认购股份的法律效果

(2)实缴出资的法律效果

实缴出资的法律效果是,原属股东的货币,转归公司所有,原属股东的非货币财产的财产权转移至公司。2014年3月1日之后,有限公司股东和发起设立之股份公司发起人,实缴出资时无需验资。

3.出资方式

(1)一般规定

根据《公司法》的规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。《公司登记管理条例》明确规定:“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。

(2)非货币财产的评估作价

①对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。

根据2014年修订的《公司注册资本登记管理规定》,登记机关不再要求非货币出资一律要经过“具有评估资格的资产评估机构评估作价”。也就是说,对非货币财产的评估作价,可以由股东协商一致确认。

②出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。

③评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。但是,出资人以符合法定条件的非货币财产出资后,因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值,公司、其他股东或者公司债权人则无权请求该出资人承担补足出资责任。当事人另有约定的除外。

4.履行出资义务

《物权法》规定:“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:受让人受让该不动产或者动产时是善意的;以合理的价格转让;转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。”

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CPA经济法高频考点——第六章 公司法律制度


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