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帖子主题: [微学习笔记] 经济法学习笔记    发表于:Tue Nov 07 15:47:14 CST 2017

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41楼  
发表于:2017-12-19 09:18:44 只看该作者

  特殊地域管辖
  以诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准确定管辖法院。

特别管辖不排除普通管辖,以上诉讼均可由“被告住所地”法院管辖。

  3.协议管辖(约定管辖)
  双方当事人的“合同纠纷”和“其他财产权益纠纷”(包括因物权、知识产权中的财产权而产生的民事纠纷)可以以协议的方式选择管辖法院。
  协议管辖排除普通管辖和特别管辖,但不能违背专属管辖和级别管辖的规定。

  4.共同管辖(选择管辖)——“立案在先”原则
  两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由“最先立案”的人民法院管辖。
 先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,不得重复立案;立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院。

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42楼  
发表于:2017-12-20 10:59:48 只看该作者

审判程序
  审判程序包括:第一审程序、第二审程序、审判监督程序我国执行两审终审制,一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结;审判监督程序(再审程序)是为了防止已经生效的判决、裁定出现错误而依法提出对原案件重新进行审理的一种特别程序。

  1.第一审程序
  (1)起诉和受理
  ①法定条件
  原告与本案有直接利害关系;有明确的被告;有具体的诉讼请求和事实、理由;属于法院的受理范围和管辖范围,同时还必须办理法定手续
  ②书面形式(书写起诉状确有困难的,可以口头起诉;适用简易程序审理的案件可以“口头”起诉);

  ③时间规定
  被告不提交答辩状的,不影响人民法院审理

  ④“开庭”并“公开”
  依法不公开:除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。
  依当事人意愿不公开:离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。
 仲裁开庭但不公开。

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43楼  
发表于:2017-12-21 17:06:27 只看该作者
2)简易程序
  适用:事实清楚、权利义务关系明确,争议不大的简单案件。
  申请:当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请,由人民法院决定是否准许。
  开庭:经当事人双方同意,可以采用视听传输技术等方式开庭。
 人民法院可以采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达“裁判文书以外”的诉讼文书。
  缺席审判:以简便方式送达的开庭通知,未经当事人确认或无其他证据证明当事人已经收到的,不得缺席审判。
  审判制度:审判员“独任制”审理
  变更程序:简易程序可以转为普通程序;普通程序不得转为简易程序。
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44楼  
发表于:2017-12-22 14:01:13 只看该作者
第二审程序(上诉程序)
  ①前提
  当事人不服第一审人民法院“尚未生效”的判决和裁定
  只有第一审案件的当事人才可以提起上诉。只能对法律规定的可以上诉的判决、裁定提起上诉(不是所有的判决和裁定都能上诉)。
  ②期限
  判决:送达之日起“15日”内
  裁定:送达之日起“10日”内
  ③效力
  第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。
 二审法院发回重审的,当事人对“重审案件”的判决、裁定可以上诉。(重审相当于一审)
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45楼  
发表于:2017-12-23 16:59:28 只看该作者

合同格式条款

1.格式条款提供方的提示、说明义务

提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款,按照对方的要求对该条款予以说明。

对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。

保险合同订立时,保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上,对保险合同中免除保险人责任的条款以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的,人民法院应当认定其履行了法定的提示义务。

通过网络、电话等方式订立的保险合同,保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的,人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务。

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46楼  
发表于:2017-12-24 15:56:10 只看该作者

  3.审判监督程序
  (1)前提
  有审判监督权的人员和机关,发现“已经生效”的判决裁定确有错误。
  (2)谁可以提出再审
  ①“各级人民法院院长”“本院”已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的,“提交审判委员会”讨论决定。
  ②“最高人民法院”对地方各级人民法院、“上级人民法院”对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,有权提审或“指令”下级人民法院再审。

  ③“当事人”对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向原审人民法院或上一级人民法院“申请”再审。
  ④申请再审的法定期限是法律文件生效后6个月内
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47楼  
发表于:2017-12-25 10:39:46 只看该作者

3)当事人提出再审申请人民法院不予受理的情形
  ①再审申请被驳回后再次提出申请的;
  ②对再审判决、裁定提出申请的;
  ③在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。
  上述第一项、第二项情形,人民法院应当告知当事人可以向人民检察院申请再审检察建议或者抗诉,但因人民检察院提出再审检察建议或者抗诉而再审作出的判决、裁定除外。

  4.执行程序
  (1)申请执行期间:自法律文书规定履行期的最后一日起“2年”
  (2)申请执行时效适用诉讼时效的“中止、中断”
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48楼  
发表于:2017-12-26 14:16:41 只看该作者

诉讼时效
  1.概念
  诉讼时效,是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。诉讼时效期间届满,权利人丧失的是“胜诉权”,即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效限制。

  

  当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。
 当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩,在二审期间提出的,人民法院不予支持;但其基于“新的证据”能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
 当事人未按照规定提出诉讼时效抗辩,却以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的,人民法院不予支持。

  诉讼时效期间届满,但当事人自愿履行义务,后又以诉讼时效期间届满为由抗辩的,人民法院不予支持。
 诉讼时效具有普遍性和强制性,除法律有特殊规定外,当事人均应普遍适用,不得作任何变更。当事人违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的,人民法院不予认可。(诉讼时效期间法定,约定无效)
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发表于:2017-12-27 08:42:57 只看该作者
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发表于:2017-12-27 12:55:42 只看该作者

2.适用对象
  (1)诉讼时效只适用于“债权请求权”。
  (2)对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:
  ①存款:支付“存款”本金及利息请求权;
  ②债券:兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
  ③出资:基于投资关系产生的缴付“出资”请求权。

  3.诉讼时效期间的种类
  (1)普通诉讼时效期间:除法律另有规定外,一般诉讼时效为“2年”。
  (2)短期诉讼时效期间:“1年”
  ①身体受到伤害要求赔偿的;——身体
  ②出售质量不合格的商品未声明的;——质量
  ③延付或者拒付租金的;——租金
  ④寄存财物被丢失或者损毁的。——寄存
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51楼  
发表于:2017-12-27 12:58:33 只看该作者

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52楼  
发表于:2017-12-27 23:46:50 只看该作者
学习了
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53楼  
发表于:2017-12-28 09:41:06 只看该作者

诉讼时效期间的起算——“知道或应当知道”之日

具体情形

起算点

侵权行为

伤势明显,从受伤害之日;伤害当时未曾发现,自确诊之日起算

约定履行期限

履行期限届满之日

未约定履行期限

提出履行要求之日;债权人给予宽限期,自宽限期届满之日起

以不作为为义务

自知道或应当知道债务人作为之时

附条件

条件成就之日

附期限

期限到达之日

国家赔偿

被依法确认为违法之日

其他

了解

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54楼  
发表于:2017-12-29 09:11:03 只看该作者

诉讼时效期间的中止和中断
  (1)中止
  在诉讼时效期间的“最后6个月内”,因下列障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间暂时停止计算。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
  ①关于法定障碍——客观原因
  Ⅰ.不可抗力
  Ⅱ.无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权。
  Ⅲ.继承开始后未确定继承人或遗产管理人
  Ⅳ.权利人被义务人或者其他人控制
  Ⅴ.其他

  ②关于最后六个月
  在诉讼时效期间的最后6个月以前发生上述事由,到最后6个月时法定事由已消除的,则不能发生诉讼时效中止。
  该事由到最后6个月开始时仍然存在,则应从最后6个月开始时中止诉讼时效,直到该障碍消除。
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55楼  
发表于:2017-12-31 17:23:40 只看该作者

 (一)子公司
  组织关系:母公司与子公司基于股权而存在控制与依附关系
  性质:子公司“具有法人资格”,是一个独立的公司
  经营:可以领取“企业法人营业执照”

  (二)分公司
  组织关系:分公司是总公司的分支机构
  性质:“不具有法人资格”;没有独立的名称、章程、财产;民事责任由总(本)公司承担。
  经营:可以领取“营业执照”,并“以公司的名义”(或自己的名义)进行经营活动,但“不能独立承担民事责任”。
 分支机构“以自己的名义”从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担。母子公司“妈和儿子”独立的俩人;总分公司“一个人的身体和他的四肢”四肢无法脱离身体而独立。
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56楼  
发表于:2018-01-01 18:26:25 只看该作者
 1.45日后:“减少注册资本、合并、分立”,应当自“公告之日”起“45日后”申请办理变更登记。
  2.30日内:其他变更
  “减少注册资本、合并”,应当通知债权人,并在报纸上公告,债权人自接到通知之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内,可以要求公司清偿债务或者提供担保。分立:债权人虽然无权要求公司清偿债务或提供担保,但同样应于上述时间内通知和公告。
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57楼  
发表于:2018-01-02 09:34:52 只看该作者

有限责任公司设立的条件
  (一)股东
  “1-50人(自然人或法人均可做为有限责任公司股东)
  (二)注册资本
  指在登记机关登记的全体股东“认缴”的出资额。非实缴的出资额。

  关于出资方式的司法解释:
  1.评估作价
  出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,“公司、其他股东或者公司债权人”请求认定出资人未履行出资义务的,法院应委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额“显著低于”公司章程所定价额的,法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。法院能不能直接认定,必须先委托评估(补正程序)。

  2.出资后贬值
  出资人以符合法定条件的非货币财产出资后,因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值,公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的,人民法院不予支持。但是,当事人另有约定的除外。
  3.以划拨的土地使用权或者设定权利负担的土地使用权出资
  公司、其他股东或者公司债权人主张认定该出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担;逾期未办理或者未解除的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

  4.出资已经交付公司使用但未办理权属变更手续
  公司、其他股东或公司债权人主张认定出资人未履行出资义务,法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续;在前述期间内办理了权属变更手续,法院应当认定其已经履行了出资义务。
  出资人主张自其“实际交付”财产给公司使用时享有相应股东权利,人民法院应予支持。
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58楼  
发表于:2018-01-03 10:43:28 只看该作者

 (一)股东未尽出资义务
  1.对内
  (1)足额缴纳(未缴纳出资+利息);
  (2)向已按期足额缴纳出资的股东承担“违约责任”
 股东不按照规定缴纳出资的,除该股东应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。该违约责任除出资部分外,还包括未出资的利息。违约责任,应当根据发起人之间的“协议约定”承担。所以表述为:该股东应当向公司足额缴纳出资,包括未出资部分的利息,并向已按期足额缴纳出资的股东承担“违约责任”更加合理。

  (3)有限责任公司的股东未尽出资义务即转让股权,“受让人对此知道或者应当知道”(恶意第三人),公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。
  (4)公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出“相应的合理限制”,该股东请求认定该限制无效的,人民法院不予支持。

  (5)有限责任公司的股东“未履行出资义务”,经公司催告缴纳,在合理期间内仍未缴纳,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持。
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发表于:2018-01-04 09:22:57 只看该作者

 2.对外(对债权人)
  (1)公司债权人可请求未尽出资义务的股东,在“未出资本息范围内”,对“公司债务不能清偿的部分”承担“补充赔偿责任”。

  (2)股东在公司“设立时”未尽出资义务,“发起人”与被告股东承担“连带责任”,但是,公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。
 对“设立时”的出资问题,公司“成立后加入的股东;公司董、监、高”均不承担连带责任。
  (3)股东在公司“增资时”未尽出资义务,公司、其他股东或者公司债权人有权请求未尽忠实和勤勉义务的“董事、高级管理人员”承担“相应的责任”;董事、高级管理人员承担责任后,可以向被告股东追偿。对“增资时”的出资问题,已尽职的人员不承担,“监事”不承担。

  (4)有限责任公司的股东未尽出资义务即转让股权,“受让人对此知道或者应当知道”(恶意第三人),公司债权人依照规定对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。受让人承担责任后,向该未尽出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。
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发表于:2018-01-05 13:25:36 只看该作者

1.法定情形
  (1)将出资款项转入公司账户验资后又转出;
  (2)通过“虚构”债权债务关系将其出资转出;
  (3)制作“虚假”财务会计报表虚增利润进行分配;
  (4)“利用”关联交易将出资转出。

  2.对内
  (1)股东抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息,“协助抽逃出资”的其他“股东、董事、高级管理人员或者实际控制人”对此承担连带责任的,人民法院应予支持。
  只有“协助者”才承担责任,不包括“监事”。
  监事在公司中只是监督职能,不参与具体事务经营,所以客观上不能协助抽逃出资。
会计培训
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