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帖子主题: [微学习笔记] 经济法之加油站  发表于:Sat Oct 28 11:22:30 CST 2017

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发表于:2017-11-05 17:50:52 只看该作者
第三章,其他主体法律制度


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62楼  
发表于:2017-11-05 17:51:21 只看该作者

人独资企业的性质

  1.个人独资企业是由一个自然人投资设立的企业,个人独资企业不具有法人资格,也无独立承担民事责任的能力。但是,个人独资企业是独立的民事主体,可以以自己的名义从事民事活动

2.个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。



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发表于:2017-11-05 17:52:59 只看该作者

个人独资企业的设立条件

1.投资人

1)投资人只能是自然人,不包括法人。

2)投资人只能是中国公民,不包括港、澳、台同胞。

3)国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等,不得投资设立个人独资企业。

2.企业名称

个人独资企业的名称可以叫厂、店、部、中心、工作室等,个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。

3.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件

4.有必要的从业人员

5.有投资人申报的出资

1)投资人可以用货币出资,也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资,但不能以“劳务”出资。

2)投资人可以“个人财产”出资,也可以“家庭共有财产”作为个人出资。投资人在申请企业设立时,明确以家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任




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64楼  
发表于:2017-11-05 17:53:17 只看该作者

一人有限责任公司与个人独资企业的比较

一人有限责任公司

个人独资企业

投资人

法人/自然人

自然人

公司章程/企业章程

×

法人资格

×

投资人的责任

(1)一般情况下股东对公司债务只承担有限责任

(2)股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任

无限责任



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65楼  
发表于:2017-11-05 17:54:53 只看该作者

个人独资企业的解散和清算

1.解散事由

1)投资人决定解散;

2)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承;

3)被依法吊销营业执照;

4)法律、行政法规规定的其他情形。

2.清算人

投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

3.债权申报期限

债权人应当在接到通知之日起30日内未接到通知的债权人应当在公告之日起60日内,向投资人申报债权。

4.财产的清偿顺序

1)所欠职工工资和社会保险费用;

2)所欠税款;

3)其他债务。

个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

5.个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债要求的,该责任消灭。



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发表于:2017-11-05 17:56:39 只看该作者

伙企业的类型

1.合伙企业分为普通合伙企业(其中包括特殊的普通合伙企业)和有限合伙企业。

2.普通合伙企业的特征是“所有”:即“所有的合伙人”(不论其出资形式、不论其是否执行企业事务)对“所有的企业债务”均承担无限连带责任。

3.特殊的普通合伙企业的特征是“先看债务再找人”:

(1)一般的企业债务,所有的合伙人均应承担无限连带责任;

(2)一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担有限责任。

4.有限合伙企业的特征是“先找人再确定责任”:

(1)有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人;

(2)普通合伙人应当对所有的企业债务承担无限连带责任;

(3)有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。




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发表于:2017-11-05 17:57:15 只看该作者

企业名称

1)普通合伙企业应当在名称中标明“普通合伙”字样。

2)特殊的普通合伙企业应当在名称中标明“特殊普通合伙”字样。

3)有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。

4.合伙协议

1)合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。

2)修改或者补充合伙协议,应当经全体合伙人一致同意;但是,合伙协议另有约定的除外。



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68楼  
发表于:2017-11-05 17:57:36 只看该作者

合伙企业的财产

1.合伙企业财产的构成

1)合伙人的出资

合伙人的出资形成合伙企业的原始财产,合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的出资,而非各合伙人“实际缴纳”的财产。

2)以合伙企业名义取得的收益

以合伙企业名义取得的收益,主要包括合伙企业的公共积累资金、未分配的盈余、合伙企业债权、合伙企业取得的工业产权和非专利技术等财产权利。

3)依法取得的其他财产

合伙企业根据法律、行政法规的规定合法取得的其他财产,如合法接受的赠与财产等。

2.合伙企业财产的性质

合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,合伙企业不得以此对抗善意第三人。

3.财产份额的转让

1)对内转让

普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当“通知”其他合伙人。

2)对外转让    

   ①除合伙协议另有约定外,普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。

   ②普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。

4.财产份额的出质

普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。

【解释】普通合伙人以其财产份额出质的,必须经其他合伙人一致同意,这是法律的强制性规定,合伙协议不得任意约定。



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69楼  
发表于:2017-11-05 17:59:44 只看该作者

重大事项的决议办法

并非所有的合伙事务都可以委托给部分合伙人决定。根据《合伙企业法》的规定,除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:

1)改变合伙企业的名称;

2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;

3)处分合伙企业的不动产(不包括动产);

4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;

5)以合伙企业名义为他人提供担保;

6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。



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70楼  
发表于:2017-11-05 18:00:03 只看该作者

普通合伙人的义务

1)普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

2)除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。

3)合伙人违反《合伙企业法》规定或者合伙协议的约定,从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业交易的,该收益归合伙企业所有;给合伙企业或者其他合伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。



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71楼  
发表于:2017-11-06 20:08:46 只看该作者

非合伙人参与经营管理

1)除合伙协议另有约定外,经全体合伙人一致同意,可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

2)合伙人以外的经营管理人员属于“非合伙人”,无需对企业债务承担无限连带责任。

3)被聘任的合伙企业的经营管理人员,超越合伙企业授权范围履行职务,或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的,依法承担赔偿责任。



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72楼  
发表于:2017-11-06 20:10:46 只看该作者

合伙企业的损益分配

1)合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理。

2)合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人协商决定;协商不成的,由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担;无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。

3)合伙协议不得约定将全部利润分配给“部分”合伙人或者由“部分”合伙人承担全部亏损。

【解释1】合伙企业损益分配原则:约定——协商——出资比例——平均

【解释2】普通合伙企业的合伙协议绝对不得约定将全部利润分配给“部分”合伙人或者由“部分”合伙人承担全部亏损。



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73楼  
发表于:2017-11-06 20:11:26 只看该作者

企业的债务清偿

1)先企业后个人

合伙企业对其债务,应当首先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的,普通合伙人才承担无限连带责任。

2)无限连带责任

合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益,请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任,也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。

3)内部追偿

如果某一合伙人实际支付的清偿数额超过其依照既定比例所应承担的数额,该合伙人有权就超过部分向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。



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74楼  
发表于:2017-11-06 20:11:56 只看该作者

合伙人的债务清偿

1)合伙人发生与合伙企业无关的债务,相关债权人不得以其债权抵销”其对合伙企业的债务;也不得“代位”行使合伙人在合伙企业中的权利。

2)合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的“收益”用于清偿;债权人也可以依法“请求人民法院强制执行”该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

【解释】债权人不能自行接管或者直接变卖该合伙人在合伙企业中的财产份额,只能依法“请求人民法院强制执行”该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

3)人民法院强制执行普通合伙人的财产份额时,应当通知“全体合伙人”,其他合伙人有优先购买权;其他合伙人未购买,又不同意将该财产份额转让给他人的,依照《合伙企业法》的规定为该合伙人办理退伙结算,或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。



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75楼  
发表于:2017-11-06 20:12:43 只看该作者

退伙包括自愿退伙(协议退伙、通知退伙)和法定退伙(当然退伙、除名)。

1.协议退伙

1)合伙协议约定的退伙事由出现;

2)经全体合伙人一致同意;

3)发生合伙人难以继续参加合伙的事由;

4)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。

2.通知退伙

合伙协议未约定合伙期限的,合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙,但应当提前30日通知其他合伙人。

3.普通合伙人的当然退伙

1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;

2)个人丧失偿债能力;

3)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者被宣告破产;

4)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;

5)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。



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76楼  
发表于:2017-11-06 20:12:59 只看该作者

普通合伙人与有限合伙人当然退伙的区别

普通合伙人

有限合伙人

合伙人死亡或者

被依法宣告死亡

全部财产份额被

人民法院强制执行

丧失偿债能力

×

丧失民事行为能力

经其他合伙人一致同意,可以依法转为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业;否则退伙

×



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77楼  
发表于:2017-11-06 20:13:22 只看该作者

除名

合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名:

1)未履行出资义务;

2)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失;

3)执行合伙事务时有不正当行为;

4)发生合伙协议约定的事由。

【解释】对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起30日内,向人民法院起诉。



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78楼  
发表于:2017-11-06 20:17:58 只看该作者

财产继承

1.有限合伙人死亡

作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时,其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。

2.普通合伙人死亡

1)继承人具备完全民事行为能力的,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,可以取得普通合伙人资格。

2)继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经全体合伙人一致同意,可以依法成为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的,合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。

【解释1】如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的,合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额。

【解释2】(1)普通合伙人应具备承担无限连带责任的能力,因此,普通合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,不可能取得普通合伙人资格;(2)有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担有限责任,因此,有限合伙人死亡后,无论其继承人是否具备完全民事行为能力,都可以依法取得有限合伙人的资格。




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79楼  
发表于:2017-11-06 20:19:15 只看该作者

特殊的普通合伙企业(如会计师事务所、律师事务所)适用普通合伙企业的一般规定,其特殊性主要体现在债务责任的承担上。

1.普通债务

合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务,由全体合伙人承担无限连带责任

2.特定债务

1)对外

一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。

2)对内

合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务,以合伙企业财产对外承担责任后,该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任

3.特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。




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80楼  
发表于:2017-11-06 20:19:46 只看该作者

有限合伙人的下列行为,不视为执行合伙事务:

1)参与决定普通合伙人入伙、退伙

2)对企业的经营管理提出建议

3)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所

4)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告

5)对涉及自身利益的情况,查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料

6)在有限合伙企业中的利益受到侵害时,向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼

7)执行事务合伙人怠于行使权利时,督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼

8)依法为本企业提供担保



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