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帖子主题: [微学习笔记] 经济法之加油站  发表于:Sat Oct 28 11:22:30 CST 2017

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501楼  
发表于:2018-01-13 11:21:00 只看该作者

 【注意】区分民事“权利”能力与民事“行为”能力
  民事“权利”能力:“法律赋予”公民、法人或者其他组织享有民事权利、承担民事义务的资格。(有没有)
  民事“行为”能力:法律确认公民、法人或者其他组织能够“通过自己的行为”实现民事权利、承担民事义务的资格。(能不能)

  1.自然人的民事权利能力与民事行为能力
  民事权利能力:始于出生、终于死亡
  民事行为能力:年龄+精神状态



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502楼  
发表于:2018-01-13 11:22:28 只看该作者

  2.法人以及其他组织的民事权利能力与民事行为能力
  民事权利能力:始于产生、终于消灭
  民事行为能力:同民事权利能力



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503楼  
发表于:2018-01-13 11:23:17 只看该作者

  4.当事人恶意促使条件成就的,应当认定条件没有成就,当事人恶意阻止条件成就的,应当认定条件已经成就。(故意的不算)



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504楼  
发表于:2018-01-13 11:37:21 只看该作者

  1.区别

 

可变更、可撤销

无效

效力

已经生效,未经撤销效力不消灭

当然无效

主张者

由撤销权人行使,法院、仲裁机关不告不理

重大误解:行为人

法院、仲裁机关可主动适用

其他:权利受侵害人

当事人权利

选择权:可撤销,可变更,也可继续有效

绝对无效

权利行使期间

知道或者应当知道撤销事由之日起“1年”内行使,否则人民法院不予保护(不变期间)(合同法)

-

溯及力

一经撤销,自始无效

自始无效

  2.种类

行为

具体情形

效力

无民事行为能力人“独立实施”

纯获益行为

与其年龄相适应的细小的日常生活方面

“独立实施”的其他民事行为

×

限制民事行为能力人独立实施

纯获益行为

与其年龄、智力相适应;纯获益;非发病期

依法不能独立实施的合同

效力待定

依法不能独立实施的单方民事行为(如:订立遗嘱)

×

欺诈、胁迫

合同

“不损害”国家利益

可变更或可撤销

“损害”国家利益

×

单方民事行为(如:债务免除)

×

乘人之危

合同

可变更或可撤销

单方民事行为(如:债务免除)

×

恶意串通,损害国家、集体或第三人利益

 

×

违反法律或社会公共利益

 

×

以合法形式掩盖非法目的

 

×

重大误解

 

可变更或可撤销

显失公平

 

可变更或可撤销



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505楼  
发表于:2018-01-14 13:32:10 只看该作者
特征

特征

陷阱

代表行为

代理人必须以“被代理人”的名义实施法律行为“行纪”寄售等受托处分财产的行为不属于代理拍卖、寄售等
代理人在代理权限内“独立”地向“第三人”进行“意思表示”传递信息、“居间”行为不属于代理、代为保管物品行为不属于代理代为出席××活动、房地产中介、转交保管物品等
代理行为的法律后果直接归属于“被代理人”无效代理、冒名欺诈不属于代理 


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506楼  
发表于:2018-01-14 13:32:45 只看该作者
 2.无权代理——本质上没有代理权
  (1)没有代理权而实施的代理
  (2)超越代理权实施的代理
  (3)代理权终止后而实施的代理
  法律后果:(谁的过错谁承担)
  (1)经被代理人追认——“被代理人”承担
  (2)未经追认——一般由“行为人”承担,但有特殊情况
  ①被代理人知道但不做否认表示则视为同意;
  ②委托代理人为了维护被代理人的利益,在紧急情况下实施的超越代理权的民事法律行为,可以认定有效;但其采取的行为不当给被代理人造成损失的,可以酌情由委托代理人承担适当的责任。
  (3)第三人明知——第三人和行为人承担连带责任


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507楼  
发表于:2018-01-14 13:33:04 只看该作者
(2)“有理由相信”的理由
  ①被代理人对相对人表示已将代理权授予他人,而实际并未授权;
  ②被代理人将某种有代理权的“证明文件”(如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等)交给他人,他人以该种文件使相对人相信其有代理权并与之进行法律行为;
  ③代理授权不明;
  ④代理人违反被代理人的意思或者超越代理权,相对人无过失地相信其有代理权;
  ⑤代理关系“终止后未采取必要的措施”而使相对人仍然相信行为人有代理权。


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508楼  
发表于:2018-01-15 13:02:32 只看该作者

  2.第二审程序(上诉程序)
  ①前提
  当事人不服第一审人民法院“尚未生效”的判决和裁定
  【注意1】只有第一审案件的当事人才可以提起上诉。
  【注意2】只能对法律规定的可以上诉的判决、裁定提起上诉(不是所有的判决和裁定都能上诉)。
  ②期限
  判决:送达之日起“15日”内
  裁定:送达之日起“10日”内
  ③效力
  第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。
  【注意】二审法院发回重审的,当事人对“重审案件”的判决、裁定可以上诉。(重审相当于一审)



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509楼  
发表于:2018-01-15 13:03:57 只看该作者

  3.审判监督程序
  (1)前提
  有审判监督权的人员和机关,发现“已经生效”的判决裁定确有错误。
  (2)谁可以提出再审
  “各级人民法院院长”“本院”已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的,“提交审判委员会”讨论决定。
  “最高人民法院”对地方各级人民法院、“上级人民法院”对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,有权提审或“指令”下级人民法院再审。

  “当事人”对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向原审人民法院或上一级人民法院“申请”再审。
  ④申请再审的法定期限是法律文件生效后6个月内
  【注意】当事人申请再审,“不停止”已生效的判决、裁定的执行,法院最终决定再审后,才停止原判决、裁定的执行。

  (3)当事人提出再审申请人民法院不予受理的情形
  ①再审申请被驳回后再次提出申请的;
  ②对再审判决、裁定提出申请的;
  ③在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。
  上述第一项、第二项情形,人民法院应当告知当事人可以向人民检察院申请再审检察建议或者抗诉,但因人民检察院提出再审检察建议或者抗诉而再审作出的判决、裁定除外。



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510楼  
发表于:2018-01-15 13:05:44 只看该作者

  4.执行程序
  (1)申请执行期间:自法律文书规定履行期的最后一日起“2年”
  (2)申请执行时效适用诉讼时效的“中止、中断”



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511楼  
发表于:2018-01-15 13:11:08 只看该作者

  (2)申请执行时效适用诉讼时效的“中止、中断”

  (三)诉讼时效
  1.概念
  诉讼时效,是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。
  【注意1】诉讼时效期间届满,权利人丧失的是“胜诉权”,即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效限制。

  【注意2】当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。
  【注意3】当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩,在二审期间提出的,人民法院不予支持;但其基于“新的证据”能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
  【注意4】当事人未按照规定提出诉讼时效抗辩,却以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的,人民法院不予支持。

  【注意5】诉讼时效期间届满,但当事人自愿履行义务,后又以诉讼时效期间届满为由抗辩的,人民法院不予支持。
  【注意6】诉讼时效具有普遍性和强制性,除法律有特殊规定外,当事人均应普遍适用,不得作任何变更。当事人违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的,人民法院不予认可。(诉讼时效期间法定,约定无效)



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发表于:2018-01-15 13:11:44 只看该作者

  2.适用对象
  (1)诉讼时效只适用于“债权请求权”
  (2)对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:
  存款:支付“存款”本金及利息请求权;
  债券:兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
  出资:基于投资关系产生的缴付“出资”请求权。
  【链接】 《公司法司法解释三》:公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资,被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的,人民法院不予支持。



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513楼  
发表于:2018-01-15 13:16:48 只看该作者

  3.诉讼时效期间的种类
  (1)普通诉讼时效期间:除法律另有规定外,一般诉讼时效为“2年”
  (2)短期诉讼时效期间:“1年”
  ①身体受到伤害要求赔偿的;——身体
  ②出售质量不合格的商品未声明的;——质量
  ③延付或者拒付租金的;——租金
  ④寄存财物被丢失或者损毁的。——寄存



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514楼  
发表于:2018-01-15 13:17:53 只看该作者

  (3)长期诉讼时效期间(了解)
  (4)最长诉讼时效期间:从“权利被侵害之日起”超过“20年”的,法院不予保护。
  【注意】
  最长诉讼时效期间的起算时间点为“权利被侵害之日”,普通诉讼时效、短期诉讼时效、长期诉讼时效的起算点为“知道或应当知道之日”,二者不同。



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515楼  
发表于:2018-01-16 13:56:35 只看该作者

  4.诉讼时效期间的起算——“知道或应当知道”之日

具体情形

起算点

侵权行为

伤势明显,从受伤害之日;伤害当时未曾发现,自确诊之日起算

约定履行期限

履行期限届满之日

未约定履行期限

提出履行要求之日;债权人给予宽限期,自宽限期届满之日起

以不作为为义务

自知道或应当知道债务人作为之时

附条件

条件成就之日

附期限

期限到达之日

国家赔偿

被依法确认为违法之日

其他

了解



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516楼  
发表于:2018-01-16 14:29:20 只看该作者

  5.诉讼时效期间的中止和中断
  (1)中止
  在诉讼时效期间的“最后6个月内”,因下列障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间暂时停止计算。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
  ①关于法定障碍——客观原因
  Ⅰ.不可抗力
  Ⅱ.无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权。
  Ⅲ.继承开始后未确定继承人或遗产管理人
  Ⅳ.权利人被义务人或者其他人控制
  Ⅴ.其他

  ②关于最后六个月
  在诉讼时效期间的最后6个月以前发生上述事由,到最后6个月时法定事由已消除的,则不能发生诉讼时效中止。
  该事由到最后6个月开始时仍然存在,则应从最后6个月开始时中止诉讼时效,直到该障碍消除。



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517楼  
发表于:2018-01-16 14:46:23 只看该作者

  (2)中断——主观原因
  在诉讼时效期间,“权利人向义务人提出履行请求”、“义务人同意履行义务”、“权利人提起诉讼或者申请仲裁”、“与提起诉讼或者申请仲裁有同等效力的其他情形”,而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间“重新计算”。【记忆提示】“客观原因”导致“中止”——暂停;“主观原因”导致“中断”——复位



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518楼  
发表于:2018-01-16 14:47:08 只看该作者

经济仲裁与民事诉讼

 

经济仲裁

民事诉讼

适用

合同关系、财产关系

财产关系、人身关系

审判制度

一裁终局

两审终审

申请(起诉)书

必须书面

可以口头

开庭

公开

×

级别管辖

×

地域管辖

×

法律文书的生效时间

裁决书:作出
调解书:签收

一审判决:送达15日不上诉
一审裁定:送达10日不上诉
二审:终审判决



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519楼  
发表于:2018-01-17 10:03:22 只看该作者

  (二)分公司
 
  组织关系:分公司是总公司的分支机构
  性质:不具有法人资格”;没有独立的名称、章程、财产;民事责任由总(本)公司承担。
  经营:可以领取“营业执照”,并“以公司的名义”(或自己的名义)进行经营活动,但“不能独立承担民事责任”。
  【注意】分支机构以自己的名义”从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担。
  【记忆提示】母子公司“妈和儿子”独立的俩人;总分公司“一个人的身体和他的四肢”四肢无法脱离身体而独立。



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发表于:2018-01-17 11:53:04 只看该作者
 【注意】公司为股东或者实际控制人”提供担保的,必须由“股东(大)会”决议,由“出席”会议的“其他股东”所持“表决权”的“过半数”通过。
  【陷阱】决策者只能是“股东(大)会”,其他说法都不正确;“出席”会议非“全体”;所持“表决权”非“人数”亦非“出资比例”, 过半数即“>50%”。


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