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帖子主题: [微学习笔记] 经济法之加油站  发表于:Sat Oct 28 11:22:30 CST 2017

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发表于:2017-10-30 09:53:44 只看该作者

股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。






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发表于:2017-10-30 09:57:56 只看该作者

未依法评估的

出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。


事后贬值的

出资人以符合法定条件的非货币财产出资后,因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值,公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的,人民法院不予支持;当事人另有约定的除外。

土地使用权

出资人以“划拨”的土地使用权或者设定权利负担(如设定了抵押担保)的土地使用权出资,公司、其他股东或者公司债权人主张认定该出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担;逾期未办理或者未解除的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

登记

1)已经交付公司使用但未办理权属变更手续

出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资,已经交付公司使用但未办理权属变更手续的,公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续;在指定的期间内办理了权属变更手续的,人民法院应当认定其已经履行了出资义务;出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的,人民法院应予支持。

2)已经办理权属变更手续但未交付给公司使用

出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资,已经办理权属变更手续但未交付给公司使用的,公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的,人民法院应予支持。




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发表于:2017-10-30 09:58:44 只看该作者

抽逃出资

1.抽逃出资的形态

公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持

1)将出资款项转入公司账户验资后又转出;

2)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

3)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

4)利用关联交易将出资转出;

5)其他未经法定程序将出资抽回的行为。

2.抽逃出资的民事责任

1)股东权利

股东抽逃出资,公司根据公司章程或者“股东会”决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的“合理限制”,该股东请求认定该限制无效的,人民法院不予支持。

2)股东资格

股东抽逃全部出资,经公司催告,在合理期间内仍未返还出资,公司以“股东会”决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持

3)“帮凶”的连带责任2016年综合题)

①股东抽逃出资,“公司或者其他股东”请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

②股东抽逃出资,“公司债权人”请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。




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发表于:2017-10-30 09:59:40 只看该作者

名义股东与实际出资人

1)实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无《合同法》第52条规定的无效情形,人民法院应当认定该合同有效,实际出资人可依照合同约定向名义股东主张相关权益。

2)在实际出资人与名义股东就出资约定合法的情况下,二者因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。




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发表于:2017-10-30 10:00:28 只看该作者

有限责任公司的股权转让

1.对内转让

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

2.对外转让

1)有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,应当经“其他”股东(人数而非表决权)过半数”(1/2)同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权,不购买的,视为同意转让。

2)经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

3)公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

3.人民法院强制执行的股权转让

人民法院依照强制执行程序转让有限责任公司股东的股权时,应当通知“公司及全体股东”,其他股东在同等条件下有优先购买权;其他股东自人民法院通知之日起满“20日”不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。

4.股东未尽出资义务时的股权转让

有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。公司债权人依照规定对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼,同时请求受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。但是,受让人对外承担连带责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外




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发表于:2017-10-30 10:00:50 只看该作者

一股二卖

股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分的,受让股东以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照善意取得制度的规定处理。第三人在受让原股东处分的股权时如果构成善意取得,则最终获得该股权。如果原股东处分股权造成受让股东损失,受让股东有权请求原股东承担赔偿责任;同时,受让股东还可以要求对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任。但是,受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的,可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。




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发表于:2017-10-31 09:33:29 只看该作者

国有独资公司的特别规定

1.股东会

1)国有独资公司不设股东会。

2)由国有资产监督管理机构行使股东会职权,国有资产监督管理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权,但“合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券”,必须由国有资产监督管理机构决定。

3)重要的国有独资公司的“合并、分立、解散、申请破产和改制”,应当由国有资产监督管理机构审核后,报本级人民政府批准。

2.董事会

1)董事会中必须包括职工代表,职工代表由职工(代表)大会选举产生;其他董事由国有资产监督管理机构委派。

2)设董事长1人,“可以”设副董事长。

3)董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”。

4)国有独资公司设经理,由董事会聘任或者解聘。

【解释】

1)对于一般的有限责任公司,经理不是必设机构,公司章程可以规定不设经理,而设总裁、首席执行官等职务,行使公司的管理职权;

2)对于国有独资公司,则必须设立经理,由董事会聘任或者解聘。

3.监事会

1)监事会成员不得少于5人,其中职工代表的比例不得低于1/3。

2)监事会成员由国有资产监督管理机构委派,但监事会中的职工代表由职工(代表)大会选举产生。

3)监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中“指定”。

4.公司章程

国有独资公司的公司章程由国有资产监督管理机构制定,或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。

5.兼职的限制

1)国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员,未经国有资产监督管理机构同意,不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织中兼职。

2)未经国有资产监督管理机构同意,国有独资公司的董事长不得兼任经理。

3)董事、高级管理人员不得兼任监事



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发表于:2017-10-31 09:34:30 只看该作者

约定与法定的关系

1.法定

大多数法律条文属于这类,其中包括但不限于:

1)股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

2)监事任期为3年。

3)公司为“股东或者实际控制人”提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决,该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

2.先法定后约定

1)公司法定代表人依照公司章程的规定,由“董事长、执行董事或者经理”担任。

2)有限责任公司的董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过3年。

3)公司为他人(非股东、非实际控制人)提供担保的,按照公司章程的规定由董事会“或者”股东(大)会决议。

4)公司对外投资时,按照公司章程的规定由董事会“或者”股东(大)会决议

3.先约定后法定

1)有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利;但是,全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。

2)有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,但公司章程另有规定的除外。

3)有限责任公司召开股东会会议,应当于会议召开15日以前通知全体股东,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外

4)有限责任公司的股东对外转让股权时,公司章程对其另有约定的,从其约定




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发表于:2017-10-31 09:35:30 只看该作者

股东大会的会议制度

1.股东大会的职权

股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权基本相同。根据中国证监会《上市公司章程指引》的规定,上市公司股东大会的职权还包括(但不限于)

1)对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议;

2)审议批准变更募集资金用途事项;

3)审议股权激励计划;

4)审议代表公司发行在外有表决权股份总数5%以上的股东的提案。

2.年会

1上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行

2)召开年度股东大会应当于会议召开20日前通知各股东。

3.临时股东大会的召开条件

有下列情形之一的,应当在2个月内召开临时股东大会(临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东):

1)董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时;

2)公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时;

3)单独或者合计持有公司有表决权股份总数10%以上的股东请求时;

4)董事会认为必要时;

5)监事会提议召开时。



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发表于:2017-10-31 09:35:59 只看该作者

4.股东大会的召集和主持

1)股东大会由董事会召集,董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,“半数以上”(≥1/2)的董事共同推举一名董事主持。

2)董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持。

3)监事会不召集和主持的,连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。

5.股东的临时提案权

1)单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。

2)董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。

6.股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

7.会议记录

股东大会的会议记录由“主持人和出席会议的董事”(而非股东)签名。



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发表于:2017-10-31 09:36:28 只看该作者

上市公司股东大会的决议方式

1.出席+>1/2

股东大会的一般决议(对解聘会计师事务所作出决议、选举和更换独立董事、审议批准变更募集资金用途事项、发行公司债券等),由出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过

2.回避+出席+>1/2

股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时,该股东或者受该实际控制人支配的股东,不得参与该项表决,该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

3.出席+≥2/3

上市公司的下列事项,应当经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过:

1)修改公司章程;

2)增加或者减少注册资本;

3)公司合并、分立、解散;

4)变更公司形式;

5)上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30%的。




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发表于:2017-10-31 09:36:46 只看该作者

上市公司的对外担保

1.回避+出席+>1/2

上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保,必须由股东大会作出决议;股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时,该股东或受该实际控制人支配的股东,不得参与该项表决,该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

2.出席+≥2/3

上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

3.出席+>1/2

上市公司提供的下列担保,应当经出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过:

1)上市公司及其控股子公司的对外担保总额达到或者超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保;

2)为(借款后)资产负债率超过70%的担保对象提供的担保;

3)单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保。



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发表于:2017-10-31 09:37:11 只看该作者

临时董事会的召开条件

1)代表10%以上表决权的股东提议;

2)1/3以上董事提议;

3)监事会提议。



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发表于:2017-11-01 09:24:53 只看该作者

上市公司独立董事制度

1.独立董事的基本任职条件

1)根据法律、行政法规及其他有关规定,具备担任上市公司董事的资格;

2)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。

【提示】 不得担任公司董事(包括独立董事)、监事、高级管理人员的情形(包括但不限于):1)因**、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年;或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年

(2)担任破产清算的公司董事,对该公司的破产负有个人责任的,自该公司破产清算完结之日起未逾3年。

2.下列人员不得担任独立董事

1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等;主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属;

3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属;

4)最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员;

5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;

6)公司章程规定的其他人员;

7)中国证监会认定的其他人员。



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发表于:2017-11-01 09:26:10 只看该作者

股份转让的限制

1.股东

1)发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年内不得转让

2)公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。

2.董事、监事、高级管理人员

1)董事、监事、高级管理人员所持本公司股份,自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。

2)董事、监事、高级管理人员(经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书)在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%(≤25%)

【提示1】上市公司董事、监事和高级管理人员在任职期间,每年通过集中竞价、大宗交易、协议转让等方式转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%,因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。

提示2】上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的,可以一次性全部转让,不受25%的比例限制。

3)董事、监事、高级管理人员离职后6个月内,不得转让其所持有的本公司股份。

4)上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票:

①上市公司定期报告公告前30日内;

②上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内;

③自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中,至依法披露后2个交易日内;

④证券交易所规定的其他期间。



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法定合并程序

1.签订合并协议

2.编制资产负债表及财产清单

3.合并决议

4.通知债权人

5.依法进行登记

合并决议

1)有限责任公司的股东会对公司合并作出决议时,必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

2)股份有限公司的股东大会对公司合并作出决议时,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

【解释】股东(大)会对合并事项进行表决时,投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格回购其股权。

通知债权人

1)公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

2)债权人自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

【解释】股东(大)会对合并事项进行表决时,投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格回购其股权。

通知债权人

1)公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

2)债权人自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。




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公司分立

1.分立决议

1)有限责任公司的股东会对公司分立作出决议时,必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

2)股份有限公司的股东大会对公司分立作出决议时,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

【解释】股东(大)会对分立事项进行表决时,投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格回购其股权

2.通知债权人

公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

【解释】由于公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任,公司分立并未增加债权人的风险。因此,公司分立时应通知、公告债权人,但债权人没有“请求公司清偿债务或者提供相应担保”的权利

3.债权债务

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是,公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。




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】公开发行的界定

1.根据《证券法》的规定,有下列情形之一的,为公开发行:

1)向不特定对象发行证券;

2)向累计超过200人的特定对象发行证券;

3)法律、行政法规规定的其他发行行为。

【解释】非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式反而言之,如果采用了广告、公开劝诱等方式宣传证券发行活动,即可认定其构成了公开发行

2.上市公司增发新股分为公开发行和非公开发行。其中,公开发行包括配股(向原股东配股)和公开增发(原股东、新投资者均可购买),非公开发行是指向不超过10名的特定对象(原股东、新投资者均可)进行定向增发。




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上市公司公开增发新股

1.公开增发新股的一般条件

1)上市公司的组织机构健全、运行良好;

2)上市公司的盈利能力具有可持续性;

3)上市公司的财务状况良好;

4)上市公司最近36个月内财务会计文件无虚假记载,且不存在重大违法行为

5)上市公司募集资金的数额和使用应当符合规定;

6)不存在不得公开发行证券的情形。

2.配股条件

市公司向原股东配售股份的,除符合公开发行新股的一般条件外,还应当符合下列条件:

1)拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%

2)控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量;

3)采用代销方式发行。

【解释】控股股东不履行认配股份的承诺,或者代销期限届满,原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70%的,发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。

3.公开增发条件

上市公司向不特定对象公开募集股份的,除符合公开发行新股的一般条件外,还应当符合下列条件:

1)最近3个会计年度加权平均净资产收益率平不低于6%,扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据;


2)除金融类企业外,“最近一期期末”不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形;

3)发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或者前1个交易日的均价。




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