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帖子主题: [微学习笔记] 中级经济法  发表于:Sun Apr 16 10:06:40 CST 2017

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41楼  
发表于:2017-05-23 17:05:21 只看该作者

解散诉讼

1.人民法院应当受理的情形

单独或者合并持有公司全部股东表决权10%以上的股东,有下列事由之一,公司继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决,提起解散公司诉讼,人民法院应当受理:

1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;

2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;

3)公司董事长期冲突,并且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;

4经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

2.人民法院不予受理的情形

股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。

3.解散诉讼

1)股东(原告)提起解散公司诉讼应当以公司为被告。

2)经人民法院调解,公司收购原告股份的,公司应当自调解书生效之日起“6个月”内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前,原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。

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42楼  
发表于:2017-05-24 08:44:41 只看该作者

法定代表人

公司法定代表人依照公司章程的规定,由“董事长、执行董事或者经理”担任。

高级管理人员

1.高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。(2013年多选题)

2.公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。(2010年多选题)

董事、监事、高级管理人员的任职资格和忠实义务

1.不得担任董事、监事、高级管理人员的情形(2014年单选题)

1)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。

2)因**、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年;或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年。

3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。

4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年。

5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。

2.董事、高级管理人员的行为禁止(2013年单选题、2015年单选题)

1)挪用公司资金。

2)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。

3)违反公司章程的规定,未经“股东(大)会或者董事会”同意,将公司资金借贷给他人。

4)违反公司章程的规定或者未经“股东(大)会”同意,与本公司订立合同或者进行交易。

5)未经“股东(大)会”同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

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发表于:2017-05-25 10:48:44 只看该作者

3.司法解释(三)的相关规定

1)公司增资:相应责任

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务,原告请求未尽勤勉义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的,人民法院应予支持。董事、高级管理人员承担责任后,可以向被告股东追偿。

2)协助股东抽逃出资:连带责任

股东抽逃出资,公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

3)一股二卖:相应责任

股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分的,如果原股东处分股权造成受让股东损失,受让股东有权请求原股东承担赔偿责任;同时,受让股东还可以要求对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任。

但是,受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的,可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。

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发表于:2017-05-26 10:46:05 只看该作者

公司的成立日期

个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司的成立日期均为“营业执照的签发日期”。

分公司

1.分公司没有独立的公司名称、公司章程,没有独立的财产,不具有法人资格。

2.分公司可领取营业执照(而非企业法人营业执照),以“自己的名义”进行经营活动,其民事责任由“总公司”承担。

2.对外投资的决议方式(21

公司向其他企业投资,按照公司章程的规定由董事会“或者”股东(大)会决议。

对外担保

1.公司为“他人”提供担保的,按照公司章程的规定由董事会“或者”股东(大)会决议。

2.公司为“股东或者实际控制人”提供担保的,“必须”经股东(大)会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决,该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”(大于1/2)通过。

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发表于:2017-05-27 09:11:55 只看该作者

公司的财务会计

1.股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司,供股东查阅。

2.利润分配

公司应当按照如下顺序进行利润分配:

1)弥补以前年度的亏损,但不得超过税法规定的弥补期限;

2)缴纳所得税;

3)弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损;

4)提取法定公积金;

5)提取任意公积金;

6)向股东分配利润。

公积金

1.盈余公积金

1)法定公积金:10/50/25

法定公积金按照税后利润的10%提取,当法定公积金累计额为注册资本的50%以上时可以不再提取。用法定公积金转增资本时,转增后留存的法定公积金不得少于“转增前”注册资本的25%。

2)任意公积金:不受10/25%的限制

任意公积金的提取比例没有限制,用任意公积金转增资本时,不受25%的限制。

2.资本公积金

1)资本公积金是直接由资本原因形成的公积金,股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入,应当列为公司资本公积金。

2)资本公积金不得用于弥补亏损。

2.以公司名义签订的合同

发起人以设立中的公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。但是,公司成立后有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同,且合同相对人对此是明知的,该合同责任不应当由成立后的公司承担,而应由发起人承担。如果合同相对人不知道发起人是为自己利益而订立合同,即为善意,则仍由公司承担合同责任。

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发表于:2017-05-28 12:45:29 只看该作者

股东会、董事会和监事会的职权

1.股东会的职权

1)决定公司的经营方针和投资计划。

2)选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项。

3)审议批准董事会的报告。

4)审议批准监事会或者监事的报告。

5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。

6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。

7)对公司增加或者减少注册资本作出决议。

8)对发行公司债券作出决议。

9)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。

10)修改公司章程。

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发表于:2017-05-29 13:47:32 只看该作者

2.董事会的职权

董事会的一般职权是“制订方案”,提交股东会表决通过。但是,董事会有权“决定”的事项包括:

1)决定公司的经营计划和投资方案。

2)决定公司内部管理机构的设置。

3)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项;根据经理的提名,决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。

4)制订公司的基本管理制度。

3.监事会(不设监事会的监事)的职权

1)检查公司财务。

2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议。

3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时,要求董事、高级管理人员予以纠正。

4)提议召开临时股东会会议,在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。

5)向股东会会议提出提案。

6)对董事、高级管理人员提起诉讼。

7)监事可以列席董事会会议,并对董事会决议事项提出质询或者建议。

8)发现公司经营情况异常,可以进行调查(调查费用由公司承担)。

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48楼  
发表于:2017-05-30 10:52:19 只看该作者

董事会、监事会中的职工代表

1.监事会

所有的监事会(不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司)均应包括职工代表,职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3

2.董事会(关键词:国有)

1)股份有限公司

所有的股份有限公司(包括上市公司),其董事会中可以不包括职工代表。

2)有限责任公司

①一般的有限责任公司的董事会中可以不包括职工代表。

②只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司”,其董事会才必须包括职工代表。

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49楼  
发表于:2017-05-31 09:30:57 只看该作者

股东会的会议制度

1.先约定后法定

1)会议通知

召开股东会会议,应当于会议召开15日以前通知全体股东,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

2)表决权

股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,但公司章程另有规定的除外。

2.法定

1)首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。

2)以后的股东会会议

①公司设立董事会的,由董事会召集,董事长主持。董事长不履行职责的,由副董事长主持;副董事长不履行职责的,由“半数以上”(≥1/2)董事共同推举一名董事主持。

②董事会不履行职责的,由监事会召集和主持。

③监事会不召集和主持的,代表10%以上表决权的股东可以自行召集和主持。

3)临时股东会的召开条件(2013年多选题、2014年单选题、2015年简答题)

①代表1/10以上表决权的股东提议召开;

1/3以上的董事提议召开;

③监事会(或者不设监事会的公司监事)提议召开。

4)股东会的特别决议(2014年单选题、2015年简答题)

下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过:

①修改公司章程;

②增加或者减少注册资本;

③公司合并、分立、解散;

④变更公司形式(有限责任公司变更为股份有限公司)。

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发表于:2017-06-01 09:57:02 只看该作者

董事会的组成和会议制度

1.董事会的组成

1)有限责任公司董事会由313人组成。

2)两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司,董事会成员中“应当”包括职工代表;其他有限责任公司董事会成员中也可以有职工代表(也可以没有)。

3)董事会设董事长一人,“可以”设副董事长。

4)有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

5)董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过3年,连选可以连任。

6)董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数(3人)的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当按照法律、行政法规和公司章程的规定,履行董事职务。

2.小公司的特别规定(2009年单选题、2012年单选题)

1)股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设1名执行董事,不设立董事会,执行董事可以兼任公司经理。

2)股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设12名监事,不设立监事会。

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发表于:2017-06-02 08:55:29 只看该作者

监事会的组成和会议制度

1.监事会的组成

1)有限责任公司设立监事会的,其成员不得少于3人;股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以不设监事会,只设12名监事。

2)监事会应当包括股东代表和职工代表,其中职工代表的比例不得低于1/3

3)监事会设主席1人,由“全体”监事“过半数”选举产生。

4)董事、高级管理人员(经理、副经理、财务负责人、上市公司的董事会秘书)不得兼任监事。

5)监事任期为3年,连选可以连任。

2.监事会的会议制度

1)监事会每年度至少召开1次会议。

2)监事会决议应当经“半数以上”监事通过。

一人有限责任公司的特别规定

1.“计划生育”原则

一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司,该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。

2.公示

一人有限责任公司应当在公司登记时注明自然人独资或者法人独资,并在营业执照中载明。

3.组织机构

1)一人有限责任公司不设股东会,股东作出决议时,“应当”采用书面形式。

2)一人有限责任公司可以设1名执行董事,不设立董事会,执行董事可以兼任公司经理。

3)一人有限责任公司可以设12名监事,不设立监事会。

4.财务监督

一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。

5.法人的人格否定原则

一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任。

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52楼  
发表于:2017-06-03 14:40:41 只看该作者

国有独资公司的特别规定

1.股东会

1)国有独资公司不设股东会。

2)由国有资产监督管理机构行使股东会职权,国有资产监督管理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权,但“合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券”,必须由国有资产监督管理机构决定。

3)重要的国有独资公司的“合并、分立、解散、申请破产和改制”,应当由国有资产监督管理机构审核后,报本级人民政府批准。

2.董事会

1)董事会中必须包括职工代表,职工代表由职工(代表)大会选举产生;其他董事由国有资产监督管理机构委派。

2)设董事长1人,“可以”设副董事长(也可以不设副董事长)。

3)董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”(而非由董事会选举产生)。

4)国有独资公司设经理,由董事会聘任或者解聘。

3.监事会

1)监事会成员不得少于5人,其中职工代表的比例不得低于1/3

2)监事会成员由国有资产监督管理机构委派,但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。

3)监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中“指定”。

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53楼  
发表于:2017-06-04 17:31:46 只看该作者

4.公司章程

国有独资公司的公司章程由国有资产监督管理机构制定,或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。

5.兼职的限制

1)国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员,未经国有资产监督管理机构同意,不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织中兼职。

2)未经国有资产监督管理机构同意,国有独资公司的董事长不得兼任经理。

3)董事、高级管理人员不得兼任监事。

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54楼  
发表于:2017-06-05 09:09:38 只看该作者

股东大会

1.股东大会的职权

股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权基本相同。根据中国证监会《上市公司章程指引》的规定,上市公司股东大会的职权还包括(但不限于):

1)对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议;

2)审议批准变更募集资金用途事项;

3)审议股权激励计划;

4)审议代表公司发行在外有表决权股份总数5%以上的股东的提案。

2.年会

上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。

3.临时股东大会的召开条件(2007年多选题)

有下列情形之一的,应当在2个月内召开临时股东大会:

1)董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时;

2)公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时(以募集方式设立的股份有限公司,注册资本即为实收股本总额);

3)单独或者合计持有公司有表决权股份总数10%以上的股东请求时;

4)董事会认为必要时;

5)监事会提议召开时。

4.股东大会的召集和主持

1)股东大会由董事会召集,董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由“半数以上”(≥1/2)的董事共同推举一名董事主持。

2)董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持。

3)监事会不召集和主持的,连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。

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发表于:2017-06-06 08:39:48 只看该作者

5.股东的临时提案权

1)单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。

2)董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。

6.股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

7.股东大会的决议

1)普通决议(N条):必须经出席会议的股东所持表决权“过半数”通过。

2)特别决议(41):必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

①修改公司章程;

②增加或者减少注册资本;

③公司合并、分立、解散;

④变更公司形式。

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56楼  
发表于:2017-06-07 08:57:43 只看该作者

上市公司的对外担保

1.回避+出席+>1/2

上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保,必须由股东大会作出决议;股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时,该股东或受该实际控制人支配的股东,不得参与该项表决,该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

2.出席+≥2/3

上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

3.出席+>1/2

上市公司提供的下列担保,应当经出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过:

1)上市公司及其控股子公司的对外担保总额达到或者超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保;

2)为(借款后)资产负债率超过70%的担保对象提供的担保;

3)单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保。

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发表于:2017-06-08 08:27:30 只看该作者

董事会

1.董事会的职权

股份有限公司董事会的职权与有限责任公司相同。

2.董事会的组成

1)股份有限公司董事会成员为519人。

2)董事会成员中“可以”(而非必须)有公司职工代表。

3)董事会设董事长1人,“可以”设副董事长。

4)董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数“选举”产生。

3.董事会的会议制度

1)董事会会议每年度至少召开2次会议,每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。

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发表于:2017-06-09 08:32:31 只看该作者

2)临时董事会的召开条件

①代表10%以上表决权的股东提议;

1/3以上董事提议;

③监事会提议。

3)董事会会议由董事长召集和主持,董事长不能或者不履行职务的,由副董事长履行职务;副董事长不能或者不履行职务的,由“半数以上”董事共同推举一名董事履行职务。

4)董事因故不能出席会议的,可以“书面”(不能口头)委托其他“董事”(不能是非董事)代为出席,委托书中应载明授权范围。

5)董事会会议应有“过半数”的董事出席方可举行。

6)董事会的会议记录由“出席会议的董事”签名。

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董事会

4.董事会的决议方式

1)董事会作出决议必须经“全体”(而非出席)董事的“过半数”(>1/2)通过。

2)上市公司关联董事的表决权排除制度

上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的“无关联关系”董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经“无关联关系”董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。

【股东大会】公司为股东或者实际控制人提供担保的,股东大会对“担保事项”进行表决时,接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避。

【董事会】上市公司董事会对“关联交易”进行表决时,关联董事应当回避。

5.损失赔偿

董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议,致使公司遭受严重损失的,“参与决议”的董事对公司负赔偿责任;但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任。

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发表于:2017-06-11 13:17:33 只看该作者

上市公司独立董事制度

1.独立董事的基本任职条件(包括但不限于)

1)根据法律、行政法规及其他有关规定,具备担任上市公司董事的资格;

2)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。

【相关链接】不得担任公司董事(包括独立董事)、监事、高级管理人员的情形(包括但不限于):(1)因**、贿赂、侵占财产、挪用财产,被判处刑罚,执行期满未逾5年;或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年;(2)担任破产清算的公司董事,对该公司的破产负有个人责任的,自该公司破产清算完结之日起未逾3年。

2.下列人员不得担任独立董事

1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等;主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属;

3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属;

4)最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员;

5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;

6)公司章程规定的其他人员;

7)中国证监会认定的其他人员。

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