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帖子主题: 我的学习之三-------------2010年《税收相关法律》-----冲冲冲!!!!!  发表于:2010-01-26 16:19:25

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发表于:2010-03-02 22:01:25 只看该作者
(三)犯罪嫌疑人、被告人
  犯罪嫌疑人、被告人,是对因涉嫌犯罪而受到刑事追诉的人在不同的刑事诉讼程序中的两种不同称谓。
  在公诉案件中:
  
  在自诉案件中,自诉人自行向人民法院提起诉讼,直接启动审判程序。案件一经人民法院受理,被自诉人起诉的人即成为被告人。
  在刑事诉讼中,单位可以独立地成为犯罪嫌疑人、被告人,与作为直接负责的主管人员和其他直接责任人员的自然人一起参与刑事诉讼。
  1.犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中的诉讼地位是:
  (1)犯罪嫌疑人、被告人具有不可替代性。《刑事诉讼法》规定,犯罪嫌疑人、被告人死亡的,不追究刑事责任;已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪。
  (2)犯罪嫌疑人、被告人与刑事诉讼结果有着直接的利害关系。
  (3)犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解是刑事诉讼法定证据种类之一。
  2.除与其他诉讼参与人共同享有的诉讼权利以外,在刑事诉讼案件中,犯罪嫌疑人、被告人还享有以下诉讼权利:
  (1)辩护权。
①公诉案件自审查起诉之日起,犯罪嫌疑人有权委托辩护人;
②自诉案件被告人有权随时委托辩护人;
③审判阶段,遇有法律规定的情形时,被告人有权获得由承担法律援助义务的律师提供的刑事法律援助。
  (2)被侦查机关第一次讯问以后或者被采取强制措施之日起,犯罪嫌疑人有权聘请律师提供法律咨询、代理申诉和控告。
  (3)拒绝辩护人继续为其辩护,有权另行委托辩护人。
  (4)参加法庭调查和法庭辩论;有权辨认或鉴别证据;经审判长许可,被告人有权向证人、鉴定人等发问;有权申请新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。
  (5)最后陈述权。
  (6)公安司法机关采取强制措施超过法定期限的,犯罪嫌疑人、被告人有权要求解除。
  (7)侦查中,对于侦查人员提出的与本案无关的问题,有权拒绝回答。
  (8)对于各级人民法院所作的没有发生法律效力的第一审裁定或者判决,被告人有权提出上诉。
  (9)对于各级人民法院所作的已经发生的法律效力的判决或者裁定,有权提出申诉。
  (10)有权对司法机关工作人员侵犯其诉讼权利或者人身侮辱的行为提出控告。
  (11)在依法告诉才处理的和被害人有证据证明的轻微刑事案件中,作为自诉案件的被告人有权对自诉人提起反诉。
  (四)附带民事诉讼当事人
  1.附带民事诉讼原告人
  在刑事附带民事诉讼中,因被告人的犯罪行为遭受物质损失而提起赔偿请求的人是附带民事诉讼原告人。
  (1)范围
  ①附带民事诉讼原告人既可以是遭受犯罪行为直接侵害的被害人本人,也可以是已经死亡的被害人的近亲属。
  ②无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人,也有权提起附带民事诉讼。
  ③除自然人以外,法人、企业、事业单位及其他组织也可以成为附带民事诉讼原告人。
  ④人民检察院在刑事诉讼中,对国家财产、集体财产遭受损失的,也可以提起附带民事诉讼。
  (2)权利
  附带民事诉讼的原告人是案件的当事人,依法享有民事诉讼当事人的诉讼权利。其权利主要有:①从诉讼开始直至法院判决前的任何诉讼阶段中,都有权提起附带民事诉讼,并可以委托代理人;②有权要求司法机关采取保全措施;③有权申请回避;④有权参加法庭审理;⑤有权对法院判决中的附带民事诉讼部分提起上诉等。
  【例题·多选题】在刑事案件中,有权提起附带民事诉讼的主体有( )。(2009年)
  A.因犯罪行为遭受物质损失的被害人
  B.已死亡被害人的近亲属
  C.无行为能力被害人的指定代理人
  D.人民检察院
  E.限制行为能力被害人的委托代理人

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核附带民事诉讼的原告人。在刑事附带民事诉讼中,因被告人的犯罪行为遭受物质损失而提起赔偿请求的人是附带民事诉讼原告人。附带民事诉讼原告人既可以是遭受犯罪行为直接侵害的被害人本人,也可以是已经死亡的被害人的近亲属。无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人,也有权提起附带民事诉讼。除自然人以外,法人、企业、事业单位及其他组织也可以成为附带民事诉讼原告人。人民检察院在刑事诉讼中,对国家财产、集体财产遭受损失的,也可以提起附带民事诉讼。
[/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  2.附带民事诉讼被告人
  在刑事附带民事诉讼中,对其犯罪行为所造成的物质损失负有赔偿责任的人是附带民事诉讼被告人。
  (1)范围:
  ①在刑事诉讼过程中被要求赔偿损失的人,通常就是刑事案件的被告人,此外还包括没有被追究刑事责任的其他共同致害人;
  ②未成年刑事被告人的监护人;
  ③共同犯罪案件中,案件审结前已经死亡的被告人的遗产继承人;
  ④其他对刑事被告人的犯罪行为为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。
附带民事诉讼的成年被告人,应当承担赔偿责任的,如果其亲属自愿代为承担,依据有关规定,应当准许。
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发表于:2010-03-03 12:20:09 只看该作者
(二)自诉人
  自诉人是以个人名义直接向人民法院提起诉讼,要求追究被告人刑事责任的人。自诉人通常是该案件的被害人,或者是被害人的法定代理人。自诉人是自诉案件的一方当事人,具有独立的诉讼地位,在诉讼中执行控诉职能。
  1.自诉人在刑事自诉案件中的主要诉讼权利有:
  (1)有权直接向人民法院提起自诉。
  (2)有权委托诉讼代理人。
  (3)依法告诉才处理的案件和被害人有证据证明的轻微刑事案件,在人民法院宣告判决前,有权同被告人自行和解或者撤回自诉;或在人民法院主持之下与被告人和解。
  (4)有权参加法庭调查和法庭辩论。
  (5)有权申请审判人员以及书记员、鉴定人、翻译人员回避。
  (6)人民法院受理自诉案件后,对于因为客观原因不能取得并提供的有关证据,自诉人有权申请人民法院调查取证。人民法院认为必要的,可以依法调取。
  (7)有权对第一审人民法院尚未发生法律效力的判决、裁定提出上诉。
  (8)有权对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定提出申诉。
  2.主要诉讼义务
  (1)承担举证责任,对自己的主张和请求应当提供证据证明。
  (2)不得捏造事实诬告陷害他人或者伪造证据,如有违反应当承担法律责任。
  (3)按时出席法庭审判。自诉人经两次合法传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法院许可中途退庭的,人民法院将按照撤诉处理。
  【例题 单选题】在刑事诉讼中,以个人名义直接向人民法院提起诉讼的人是自诉人。下列有关自诉人权利或权利限制的说法中,正确的是( )。(2008年)
  A.依法告诉才处理的案件,在人民法院宣告判决前,自诉人不能撤回自诉
  B.被害人有证据证明的轻微刑事案件,在人民法院宣告判决前,自诉人可以同被告人和解,但是,只能在人民法院主持下进行
  C.自诉人可以对一审法院尚未发生法律效力的判决提出上诉
  D.自诉人无权委托诉讼代理人

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』C
『答案解析』本题考核自诉人的权利和义务。依法告诉才处理的案件和被害人有证据证明的轻微刑事案件,在人民法院宣告判决前,有权同被告人自行和解或者撤回自诉;或在人民法院主持之下与被告人和解,选项AB错误。自诉人有权委托诉讼代理人,选项D错误。
[/td][/tr][/table]
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发表于:2010-03-03 12:30:34 只看该作者
(三)犯罪嫌疑人、被告人
  犯罪嫌疑人、被告人,是对因涉嫌犯罪而受到刑事追诉的人在不同的刑事诉讼程序中的两种不同称谓。
  在公诉案件中:
  
  在自诉案件中,自诉人自行向人民法院提起诉讼,直接启动审判程序。案件一经人民法院受理,被自诉人起诉的人即成为被告人。
  在刑事诉讼中,单位可以独立地成为犯罪嫌疑人、被告人,与作为直接负责的主管人员和其他直接责任人员的自然人一起参与刑事诉讼。
  1.犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中的诉讼地位是:
  (1)犯罪嫌疑人、被告人具有不可替代性。《刑事诉讼法》规定,犯罪嫌疑人、被告人死亡的,不追究刑事责任;已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪。
  (2)犯罪嫌疑人、被告人与刑事诉讼结果有着直接的利害关系。
  (3)犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解是刑事诉讼法定证据种类之一。
  2.除与其他诉讼参与人共同享有的诉讼权利以外,在刑事诉讼案件中,犯罪嫌疑人、被告人还享有以下诉讼权利:
  (1)辩护权。①公诉案件自审查起诉之日起,犯罪嫌疑人有权委托辩护人;②自诉案件被告人有权随时委托辩护人;③审判阶段,遇有法律规定的情形时,被告人有权获得由承担法律援助义务的律师提供的刑事法律援助。
  (2)被侦查机关第一次讯问以后或者被采取强制措施之日起,犯罪嫌疑人有权聘请律师提供法律咨询、代理申诉和控告
  (3)拒绝辩护人继续为其辩护,有权另行委托辩护人
  (4)参加法庭调查和法庭辩论;有权辨认或鉴别证据;经审判长许可,被告人有权向证人、鉴定人等发问;有权申请新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。
  (5)最后陈述权。
  (6)公安司法机关采取强制措施超过法定期限的,犯罪嫌疑人、被告人有权要求解除
  (7)侦查中,对于侦查人员提出的与本案无关的问题,有权拒绝回答。
  (8)对于各级人民法院所作的没有发生法律效力的第一审裁定或者判决,被告人有权提出上诉
  (9)对于各级人民法院所作的已经发生的法律效力的判决或者裁定,有权提出申诉
  (10)有权对司法机关工作人员侵犯其诉讼权利或者人身侮辱的行为提出控告
  (11)在依法告诉才处理的和被害人有证据证明的轻微刑事案件中,作为自诉案件的被告人有权对自诉人提起反诉
  (四)附带民事诉讼当事人
  1.附带民事诉讼原告人
  在刑事附带民事诉讼中,因被告人的犯罪行为遭受物质损失而提起赔偿请求的人是附带民事诉讼原告人。
  (1)范围
  ①附带民事诉讼原告人既可以是遭受犯罪行为直接侵害的被害人本人,也可以是已经死亡的被害人的近亲属。
  无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人,也有权提起附带民事诉讼。
  ③自然人以外,法人、企业、事业单位及其他组织也可以成为附带民事诉讼原告人。
  ④人民检察院在刑事诉讼中,对国家财产、集体财产遭受损失的,也可以提起附带民事诉讼。

  (2)权利
  附带民事诉讼的原告人是案件的当事人,依法享有民事诉讼当事人的诉讼权利。其权利主要有:
①从诉讼开始直至法院判决前的任何诉讼阶段中,都有权提起附带民事诉讼,并可以委托代理人;
②有权要求司法机关采取保全措施;
③有权申请回避;
④有权参加法庭审理;
⑤有权对法院判决中的附带民事诉讼部分提起上诉等。
  【例题·多选题】在刑事案件中,有权提起附带民事诉讼的主体有( )。(2009年)
  A.因犯罪行为遭受物质损失的被害人
  B.已死亡被害人的近亲属
  C.无行为能力被害人的指定代理人
  D.人民检察院
  E.限制行为能力被害人的委托代理人


[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核附带民事诉讼的原告人。在刑事附带民事诉讼中,因被告人的犯罪行为遭受物质损失而提起赔偿请求的人是附带民事诉讼原告人。附带民事诉讼原告人既可以是遭受犯罪行为直接侵害的被害人本人,也可以是已经死亡的被害人的近亲属。无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人,也有权提起附带民事诉讼。除自然人以外,法人、企业、事业单位及其他组织也可以成为附带民事诉讼原告人。人民检察院在刑事诉讼中,对国家财产、集体财产遭受损失的,也可以提起附带民事诉讼。
[/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  2.附带民事诉讼被告人
  在刑事附带民事诉讼中,对其犯罪行为所造成的物质损失负有赔偿责任的人是附带民事诉讼被告人。
  (1)范围:
  ①在刑事诉讼过程中被要求赔偿损失的人,通常就是刑事案件的被告人,此外还包括没有被追究刑事责任的其他共同致害人;
  ②未成年刑事被告人的监护人
  ③共同犯罪案件中,案件审结前已经死亡的被告人的遗产继承人;
  ④其他对刑事被告人的犯罪行为为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。
附带民事诉讼的成年被告人,应当承担赔偿责任的,如果其亲属自愿代为承担,依据有关规定,应当准许。
  
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发表于:2010-03-03 12:33:07 只看该作者
二、其他诉讼参与人(熟悉)
  其他诉讼参与人是指当事人以外的、根据法律规定和诉讼需要而参加诉讼活动的人。包括法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。
  1.法定代理人
  法定代理人是依照法律规定对被代理人负有专门保护义务并代其进行诉讼的人,包括被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。法定代理人有独立的诉讼地位,享有一定的诉讼权利,负担一定的诉讼义务。法定代理人参加诉讼时,享有申请回避、提出上诉等独立的诉讼权利。
  2.诉讼代理人
  诉讼代理人是指受委托或法院指定依法参加诉讼的人。
  (1)①公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属;
②自诉案件的自诉人及其法定代理人;
③附带民事诉讼的原告人、被告人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。
  (2)担任诉讼代理人的可以是律师、人民团体或被代理人所在单位推荐的人,也可以是被代理人的监护人、亲友等
  3.辩护人
  辩护人是指依法接受委托或指定,参加诉讼并为犯罪嫌疑人或被告人进行辩护的诉讼参与人。
  辩护人享有广泛的诉讼权利,如:可以了解案情,同在押的犯罪嫌疑人或被告会见和通信等。辩护人为犯罪嫌疑人、被告人进行辩护,必须根据事实和法律,不能歪曲事实、曲解法律,更不允许弄虚作假,欺骗司法机关或者帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿证据、销毁证据等。
  4.证人
  证人是指当事人以外的、就自己知道的案件情况向司法机关作证的人。证人不能更换和代替证人只能是自然人,不能是法人
  5.鉴定人
  鉴定人是指受司法机关的指派或者聘请,运用专门知识和技能,对案件中的专门性问题进行鉴别判断的诉讼参与人。鉴定人不能同案件有利害关系。
  6.翻译人员
  翻译人员是接受司法机关委托,在刑事诉讼中进行语言、文字翻译的诉讼参与人。翻译人员也不能同案件有利害关系。凡是依法应当回避的,也必须回避。
  【例题·多选题】根据《刑事诉讼法》的规定,属于刑事诉讼参与人的有( )。(2009年)
  A.被害人       B.公诉人
  C.辩护人       D.犯罪嫌疑人
  E.附带民事诉讼的原告


[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』ACDE
『答案解析』本题考核刑事诉讼的参与人。刑事诉讼参与人包括当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。其中,ADE是当事人。
[/td][/tr][/table]
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发表于:2010-03-03 12:42:20 只看该作者
第三节 刑事诉讼中的有关制度   
  一、回避制度(了解)
  刑事诉讼中的回避,是指侦查人员、检察人员、审判人员等同案件有某种利害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系,不得参与办理本案的一项诉讼制度。
  民事诉讼刑事诉讼
回避方式当事人申请和有关人员自行回避刑事诉讼中的回避分为自行回避申请回避指令回避三种。
回避对象审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。侦查人员、检察人员、审判人员以及在侦查、起诉、审判活动中的书记员、鉴定人和翻译人员。
回避情形1)审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属
(2)审判人员或其他人员与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。
(3)与本案有利害关系。即本案的审判结果直接关系到审判人员或其他有关人员的某种利益,在此种情况下,审判人员或其他有关人员也应回避。
①本案的当事人或当事人的近亲属。
②本人或者他的近亲属和本案有利害关系的。
③担任过本案证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的。
④与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的。
⑤审判人员、检察人员、侦查人员等接受当事人及其委托的人的请客送礼,违反规定会见当事人及其委托人的。
回避的程序院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员回避,由院长决定;书记员、翻译人员、鉴定人员和勘验人的回避,由审判长决定。审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定

  二、辩护和代理(掌握)
  (一)辩护
  1.刑事诉讼中的辩护,是指被告人或犯罪嫌疑人及其辩护人根据事实和法律,对被控告的内容进行反驳和辩解,证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻,减轻或者免除刑事责任,以维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的一项诉讼制度。
  2.按照辩护产生方式,可将辩护分为自行辩护委托辩护指定辩护三种。
辩护自行辩护犯罪嫌疑人、被告人在整个诉讼过程中行使自我辩护的权利
委托辩护犯罪嫌疑人、被告人依法委托律师或者其他具有法定资格的公民充当辩护人,出庭为自己被指控的罪名进行辩护
指定辩护可以指定有公诉人出庭的案件,被告人由于种种原因没有委托辩护人的,人民法院可以为其指定辩护人。
应当指定(1)被告人是盲、聋、哑或未成年人而没有委托辩护人的
(2)被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的
  【例题·单选题】根据法律规定,人民法院可以为被告人指定辩护人的情形是( )。(2006年)
  A.公诉人出庭公诉的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的
  B.被告人是未成年人而没有委托辩护人的
  C.被告人是盲、聋、哑人而没有委托辩护人的
  D.被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的


  【例题·单选题】被告人有权获得辩护是我国《刑事诉讼法》的一项基本原则。下列关于辩护的说法中,正确的是( )。(2007年)
  A.在侦查阶段,犯罪嫌疑人可以聘请律师为其辩护
  B.在审查起诉阶段,人民检察院应当为未成年人指定辩护人
  C.在审查起诉阶段,犯罪嫌疑人只能自行辩护
  D.在审判阶段,被告人可以自行辩护也可以聘请辩护人辩护
『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是刑事诉讼中的辩护制度。此题与2006年的考题涉及知识点相同。

『正确答案』D
『答案解析』本题考核刑事诉讼当事人、回避、辩护、审理的规定。选项A,应当终止审理;选项B,刑事诉讼的当事人包括被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。选项C,现职的公安、检察、审判人员不能充当辩护人。

  3.辩护人的范围
  犯罪嫌疑人、被告人可以委托下列人员担任辩护人:
①律师;②人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;
③犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。
  下列人员不能充当辩护人
①正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人;
②本案的证人;
③同犯罪嫌疑人、被告人有牵连的人;
④现职的公安、检察、审判人员以及任期内的人民陪审员;
⑤无行为能力或者限制行为能力的人;
⑥外国人和无国籍人也不得担任辩护人。
  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》的规定,下列关于刑事诉讼当事人、回避、辩护、审理的表述中,正确的是( )。(2008年)
  A.庭审期间被告人突发心肌梗塞死亡,不影响案件的继续审理
  B.刑事诉讼中的当事人是指公诉人、犯罪嫌疑人和被告人
  C.不参与案件审理的现职审判人员可以接受委托担任辩护人
  D.犯罪嫌疑人认为负责案件侦查的公安人员具有依法应当回避情形的,可以向公安机关申请,要求有关人员回避


律师作为辩护人享有的权利其他公民作为辩护人享有的权利
①有权根据事实和法律独立进行辩护。  
  
②有权对承办的案件进行调查,查阅、摘抄、复制有关案件材料,了解案情,有关单位和个人应予以帮助和支持。经人民检察院或人民法院许可,可以查阅、摘抄、复制有关材料
③有权对在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信,了解有关案情。经人民检察院或人民法院许可,同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见或通信
④在法庭调查中,有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证、申请重新鉴定或者勘验。  
⑤有权经审判长许可,向被告人、证人、鉴定人直接发问。  
⑥有权向法院提出书面证据和辩护词。在法庭辩论中为被告人进行辩护,发表辩护词,与控方就事实和法律展开辩论。  
被告人同意,依法有权提出上诉。  
在无法履行辩护职责的特殊情况下,有权拒绝为被告人进行辩护。  

『正确答案』A
『答案解析』本题考核其他公民作为辩护人的权利。其他公民作为辩护人享有的权利:经人民检察院或人民法院许可,可以查阅、摘抄、复制有关材料,同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见或通信。

  4.辩护人的权利义务
[table=90%][tr][td=1,1,50%]律师作为辩护人享有的权利[/td][td=1,1,40%]其他公民作为辩护人享有的权利[/td][/tr][tr][td=1,1,50%]①有权根据事实和法律独立进行辩护。[/td][td=1,1,40%]  
  [/td][/tr][tr][td=1,1,50%]②有权对承办的案件进行调查,查阅、摘抄、复制有关案件材料,了解案情,有关单位和个人应予以帮助和支持。[/td][td=1,1,40%]经人民检察院或人民法院许可,可以查阅、摘抄、复制有关材料[/td][/tr][tr][td=1,1,50%]③有权对在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信,了解有关案情。[/td][td=1,1,40%]经人民检察院或人民法院许可,同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见或通信。[/td][/tr][tr][td=1,1,50%]④在法庭调查中,有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证、申请重新鉴定或者勘验。[/td][td=1,1,40%]  [/td][/tr][tr][td=1,1,50%]⑤有权经审判长许可,向被告人、证人、鉴定人直接发问。[/td][td=1,1,40%]  [/td][/tr][tr][td=1,1,50%]⑥有权向法院提出书面证据和辩护词。在法庭辩论中为被告人进行辩护,发表辩护词,与控方就事实和法律展开辩论。[/td][td=1,1,40%]  [/td][/tr][tr][td=1,1,50%]⑦被告人同意,依法有权提出上诉。[/td][td=1,1,40%]  [/td][/tr][tr][td=1,1,50%]⑧在无法履行辩护职责的特殊情况下,有权拒绝为被告人进行辩护。[/td][td=1,1,40%]  [/td][/tr][/table]  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》的规定,刑事被告人的亲友担任辩护人时,有权( )。(2009年)
  A.自人民法院受理案件之日起,经人民法院许可,会见在押被告人
  B.根据案情需要,申请人民法院通知证人出庭作证
  C.自人民法院受理案件之日起,自行查阅、复制与案件有关的材料
  D.直接向证人收集证据
[table=85%][tr][td=1,1,30][/td][td][/td][/tr][/table]
[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2][table=98%][tr][td=2,1][/td][/tr][tr][td=1,1,20][/td][td=1,1,702]『正确答案』A
『答案解析』本题考核其他公民作为辩护人的权利。其他公民作为辩护人享有的权利:经人民检察院或人民法院许可,可以查阅、摘抄、复制有关材料,同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见或通信。[/td][/tr][/table][/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  (二)代理
  刑事诉讼中的代理,是指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自案件移送审查起诉时起,依法委托律师或其他诉讼代理人参加诉讼,代行自己的全部或部分诉讼权限的行为。
  
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三、强制措施(掌握)
  强制措施,是指公安机关、人民检察院和人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行,依法对犯罪嫌疑人、被告人或者现行犯、重大犯罪嫌疑分子所采取的强制性限制其人身自由或者暂时剥夺其人身自由的各种法定强制方法。
包括:拘传、拘留和逮捕、取保候审、监视居住。
  【例题·多选题】我国《刑事诉讼法》规定的强制措施包括( )等。(2005年)
  A.拘役、拘留    B.羁押、拘传
  C.逮捕、通缉    D.拘传、拘留
  E.取保候审、监视居住


  取保候审监视居住
概念取保候审是指公安机关、人民检察院和人民法院为了防止犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查和审判,责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金,保证不逃避或妨碍侦查、起诉和审判,并随传随到的一种强制措施。监视居住是指公安机关、人民检察院、人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行,责令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自离开指定的区域,依法对其加以监视和控制的一种强制措施。
适用条件(1)犯罪嫌疑人、被告人犯罪较轻,可能判处管制、拘役或独立附加刑的,没有逮捕必要
(2)犯罪嫌疑人、被告人有犯罪事实,可能判处有期徒刑以上刑罚,而采取取保候审,不致发生社会危害性。
(3)犯罪嫌疑人、被告人应当逮捕,但患有急性、恶性传染病或其他严重疾病,采取取保候审的方法不致发生社会危险的。
(4)犯罪嫌疑人、被告人应当被逮捕,但是正在怀孕或者哺乳自己未满一周岁婴儿的妇女。
(5)犯罪嫌疑人、被告人已被羁押,不能在法定期限内办结,而采取取保候审不致发生社会危险的。
  
最长时间最长不得超过12个月最长不得超过6个月
犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定(1)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县(1)未经执行机关批准不得离开住处,无固定住处的,未经批准不得离开指定的居所
  (2)未经执行机关批准不得会见他人
(2)在传讯的时候及时到案;(3)在传讯的时候及时到案;
(3)不得以任何形式干扰证人作证;(4)不得以任何形式干扰证人作证;
(4)不得毁灭、伪造证据或者串供。(5)不得毁灭、伪造证据或者串供。
违反规定的后果违反上述四项规定,已交纳保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。
犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反上述四项规定的,取保候审结束的时候,应当退还保证金
违反上述五项规定的,情节严重的,予以逮捕。

  (一)拘传
  拘传,是指在刑事诉讼中,公安机关、人民检察院或者人民法院对没有被逮捕、拘留的犯罪嫌疑人、被告人依法强制到案接受讯问的一种强制措施。
  1.拘传由司法警察执行,执行人员不得少于2
  2.拘传的持续时间最长不得超过12小时,不得以连续拘传的形式变相关押被拘留人。
  3.拘传必须经过安机关负责人或察院检察长、院院长批准。
  (二)取保候审与监视居住
  【例题·单选题】甲因抗税罪被逮捕后,聘请律师乙为其申请取保候审,依据我国《刑事诉讼法》的规定,取保候审的时间最长不得超过( )个月。(2005年)
  A.3    B.6   C.12   D.24
『正确答案』C
『答案解析』本题考核点是取保候审。取保候审的时间最长不得超过12个月。

『正确答案』ABE
『答案解析』本题考核点是取保候审和监视居住。
被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定
(1)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;
(2)在传讯的时候及时到案;
(3)不得以任何形式干扰证人作证;
(4)不得毁灭、伪造证据或者串供。
被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:
(1)未经执行机关批准不得离开住处,无固定住处的,未经批准不得离开指定的居所;(2)未经执行机关批准不得会见他人;
(3)在传讯的时候及时到案;
(4)不得以任何形式干扰证人作证;
(5)不得毁灭、伪造证据或者串供。

  【例题·多选题】在一起共同犯罪案件中,犯罪嫌疑人王某被公安机关依法取保候审,犯罪嫌疑人张某被公安机关依法监视居住。对王某和张某来说,他们都应当遵守的规定包括( )。(2006年)
  A.在传讯的时候及时到案
  B.不得以任何形式干扰证人作证
  C.未经公安机关批准,不得离开住处
  D.未经公安机关批准,不得会见除家属和律师以外的人
  E.不得毁灭、伪造证据或者串供
公安机关对被拘留的人认为需要逮捕的应当在拘留后的3日内提请人民检察院审查批准,
人民检察院应自接到公安机关提请批准逮捕书后7日内作出是否批准逮捕的决定。(最长期限为10日
特殊情况下,经县以上公安机关负责人批准,可以延长1日至4日,
加上检察机关批准的7日,(最长期限为14日
对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子,经批准可以延长至30日
加上检察机关批准的7日。(最长期限为37日
检察机关直接受理且拘留的案件应在10日内作出是否逮捕的决定。(最长期限为10日
特殊情况可延长1日至4日。(最长期限为14日

刑事诉讼中的拘留行政拘留
(1)是一种强制措施,不具有惩罚性
(2)刑事拘留的法律依据是《刑事诉讼法》
(3)刑事拘留的适用对象是现行犯或重大嫌疑分子

(4)目的是保证刑事诉讼活动顺利进行
(5)刑事拘留对于一般现行犯、重大嫌疑分子的最长期限是14日,对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子最长拘留期限为37日
(1)是一种行政处罚,其本身具有处罚性
(2)法律依据是《治安管理处罚法》
(3)适用对象是违反治安法规,具有一般违法行为人

(4)目的是处罚和教育一般违法行为人
(5)行政拘留的最长期限是15日

  (三)拘留
  拘留,是指公安机关在紧急情况下,对现行犯或重大嫌疑分子所采取的临时限制其人身自由的一种强制措施。拘留有以下特点:
  (1)有权决定采用拘留的机关一般是公安机关,检察机关在特定情况下也有权决定拘留拘留一律由公安机关执行
  (2)拘留只在紧急情况下才能采用。
  (3)拘留是一种剥夺公民自由的强制措施。就剥夺公民自由而言,
   拘留与逮捕具有相似性,都属于羁押的一种,因而只有在确有必要时才能采用。
  (4)拘留是一种临时性措施。
  (5)拘留的对象具有特定性
  1.拘留的期限
  拘留的期限是法律分别规定的公安机关提请人民检察院批准逮捕的时间和人民检察院批准逮捕的时间总和。
  公安机关、人民检察院对于被拘留的人,应当在拘留后的24小时内讯问,发现不应当拘留时必须立即释放

[table=90%][tr][td=1,3,20%]公安机关对被拘留的人认为需要逮捕的[/td][td=1,1,70%]应当在拘留后的3日内提请人民检察院审查批准,
人民检察院应自接到公安机关提请批准逮捕书后7日内作出是否批准逮捕的决定。(最长期限为10日
[/td][/tr][tr][td=1,1,70%]特殊情况下,经县以上公安机关负责人批准,可以延长1日至4日,
加上检察机关批准的7日,(最长期限为14日
[/td][/tr][tr][td=1,1,70%]对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子,经批准可以延长至30日
加上检察机关批准的7日。(最长期限为37日
[/td][/tr][tr][td=1,2,20%]对检察机关直接受理且拘留的案件[/td][td=1,1,70%]应在10日内作出是否逮捕的决定。(最长期限为10日)[/td][/tr][tr][td=1,1,70%]特殊情况可延长1日至4日。(最长期限为14日)[/td][/tr][/table]  2.拘留适用的条件
[table=90%][tr][td=1,1,50%]公安机关拘留(61条)[/td][td=1,1,40%]人民检察院直接受理的案件中的拘留(132条)[/td][/tr][tr][td=1,1,50%](1)正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的。
(2)被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的。
(3)在身边或者在住处发现有犯罪证据的。
(4)犯罪后企图自杀、逃跑或在逃的。
(5)有毁灭、伪造证据或者串供可能的。
(6)不讲真实姓名、住址、身份不明的。
(7)有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。
[/td][td=1,1,40%](1)犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃
(2)有毁灭、伪造证据或者串供可能[/td][/tr][/table]  3.拘留适用的程序
  拘留由公安机关执行。
  拘留应当由县级以上公安机关的负责人签发拘留证,由2以上公安人员执行。拘留后,除有碍侦查或者无法通知的情形以外,公安机关应当在24小时以内通知被拘留人的家属或者他的单位;对被拘留人应当在拘留后的24小时内进行讯问。在发现不应当拘留的时候,必须立即释放,发给释放证明。对需要逮捕而证据还不充足的,可以取保候审或者监视居住。
  4.刑事拘留与行政拘留的区别
[table=90%][tr][td=1,1,45%]刑事诉讼中的拘留[/td][td=1,1,45%]行政拘留[/td][/tr][tr][td=1,1,45%](1)是一种强制措施,不具有惩罚性
(2)刑事拘留的法律依据是《刑事诉讼法》
(3)刑事拘留的适用对象是现行犯或重大嫌疑分子

(4)目的是保证刑事诉讼活动顺利进行
(5)刑事拘留对于一般现行犯、重大嫌疑分子的最长期限是14日,对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子最长拘留期限为37日
[/td][td=1,1,45%](1)是一种行政处罚,其本身具有处罚性
(2)法律依据是《治安管理处罚法》
(3)适用对象是违反治安法规,具有一般违法行为人

(4)目的是处罚和教育一般违法行为人
(5)行政拘留的最长期限是15日
[/td][/tr][/table]  (四)逮捕
  逮捕,是指司法机关依法对犯罪嫌疑人、被告人实行羁押,暂时剥夺人身自由的一种强制措施。
逮捕是强制措施中最严厉的一种
逮捕犯罪嫌疑人、被告人,必须经过人民检察院批准或者人民法院决定,由公安机关执行。
  1.逮捕犯罪嫌疑人或被告人,必须同时具备以下三个条件:
  (1)有证据证明有犯罪事实;
  (2)要能判处有期徒刑以上的刑罚的;
  (3)有逮捕必要的。
  2.逮捕的程序
  根据《刑事诉讼法》的规定,
  (1)公安机关提请逮捕。公安机关要求逮捕犯罪嫌疑人时,应当写出提请批准逮捕书,连同案卷材料、证据,一并移送同级人民检察院审查批准。
  (2)人民检察院批捕。人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。
  (3)执行。公安机关执行逮捕必须出示《逮捕证》。
  (4)通知逮捕后,除特殊情况外,必须在24小时内,将逮捕的原因和羁押的处所,通知被逮捕人的家属或者他所在的单位。
  (5)讯问。人民法院、人民检察院对于各自决定逮捕的人,公安机关对于经人民检察院批准逮捕的人,都必须在逮捕后的24小时以内进行讯问。
  
  四、刑事附带民事诉讼
  刑事附带民事诉讼,是指司法机关在刑事诉讼解决被告人刑事责任的同时,附带解决由于被告人的犯罪行为造成的物质损失的赔偿而进行的诉讼活动。
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发表于:2010-03-03 13:02:50 只看该作者
第四节 刑事诉讼的管辖(掌握)
  刑事诉讼的管辖,是指人民法院、人民检察院和公安机关,在直接受理刑事案件方面和人民法院组织系统内部在审判第一审刑事案件方面的职责分工或权限划分。
  
  一、立案管辖
  立案管辖,是人民法院、人民检察院和公安机关在直接受理刑事案件上的分工。
人民法院直接受理的案件人民检察院立案侦查的案件公安机关负责受理的案件
只能是自诉案件,包括:
(1)告诉才处理的案件;
(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件;
(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。
包括侮辱、诽谤、暴力干涉婚姻自由、虐待、重婚、破坏现役军人婚姻、遗弃和轻微伤害等案件。
(1)贪污贿赂犯罪;
(2)国家工作人员的渎职犯罪;
(3)国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复、陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利及民主权利的犯罪;
(4)国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,经省级以上人民检察院决定,可以由人民检察院立案侦查。
是除法律另有规定以外的其他刑事案件
注意:
(1)涉税案件
(2)破坏社会主义市场经济秩序罪
(3)伪证罪
(4)拒不执行判决裁定罪
  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》的规定,下列案件中应由公安机关负责受理的案件是( )。(2009年)
  A.贪污贿赂犯罪案件
  B.危害税收征管犯罪案件
  C.间谍案件 -------------------国家安全机关
  D.罪犯在监狱内犯罪的案件

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』B
『答案解析』本题考核公安机关负责受理的案件。贪污贿赂犯罪案件由人民检察院立案侦查。间谍案件由国家安全机关立案侦查。罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱负责侦查。
[/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  
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发表于:2010-03-03 13:06:37 只看该作者
二、审判管辖
  审判管辖是指人民法院组织系统内在审判第一审刑事案件上的权限分工。审判管辖包括普通管辖和专门管辖。
  (一)级别管辖
  级别管辖是指上、下级法院之间在审判第一审刑事案件上的权限分工。
  中级法院管辖的案件
刑事诉讼行政诉讼民事诉讼
(1)危害国家安全案
(2)可能判处无期、死刑的普通刑事案件
(3)外国人犯罪的案件
(1)确认发明专利权的案件
(2)海关处理的案件
(3)国务院各部委或省级人民政府为被告的案件
(4)辖区去内重大复杂的案件
(1)重大涉外案件
(2)本辖区内有重大影响的案件
(3)最高法院确定由中级法院管辖的案件
  具体处理程序:
  (1)基层人民法院对于案情重大、复杂或者可能判处无期徒刑、死刑的第一审刑事案件,应当经合议庭报请院长决定后,请求移送中级人民法院审判
  中级人民法院对基层人民法院报请移送的案件,经审查后,按照下列情形分别处理:认为不够判处无期徒刑、死刑的案件,决定不同意移送;认为可能判处无期徒刑、死刑的案件,决定同意移送
  (2)人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件,中级人民法院受理后,认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的,可以依法审理,不再交基层人民法院审理
  【例题·单选题】在一起贪污案中,某市人民检察院认为被告人可能被判处无期徒刑,于是向中级人民法院提起公诉。中级人民法院受理后,认为不需要判处无期徒刑以上刑罚。对此,中级人民法院( )。(2006年)
  A.可以依法审理而不再交基层人民法院审理
  B.应当退回下级人民检察院,以便其向基层人民法院起诉
  C.应当退回同级人民检察院,以便其向基层人民法院起诉
  D.应当直接移交基层人民法院审理

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』A
『答案解析』本题考核点是刑事诉讼审判管辖。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第四条、人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件,中级人民法院受理后,认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的,可以依法审理,不再交基层人民法院审理。选项A正确。
[/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  (二)地域管辖
  地域管辖是指同级人民法院之间在审判第一审刑事案件上的权限分工。
  1.以犯罪地人民法院管辖为主,被告人居住地人民法院管辖为辅的原则
  “犯罪地”是指犯罪行为发生地,理论上应当包括犯罪预备地、犯罪行为实施地、犯罪结果地以及销赃地等。
  刑事案件如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的,可以由被告人居住地的人民法院管辖。这时所说的“被告人居住地”,包括被告人的户籍所在地、经常居所地、工作或学习所在地
  2.以最初受理的人民法院审判为主,主要犯罪地人民法为辅的原则
  根据《刑事诉讼法》第25条,几个同级人民法院都有权管辖的案件,由最初受理的人民法院审判。
在必要时,可以移送主要犯罪地的人民法院审判。
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发表于:2010-03-03 13:37:35 只看该作者
第五节 证据   
  一、证据的概念和特征(了解)
  证据是证明案件真实情况的一切事实。
  证据必须具备三个基本特征:
  (1)证据的客观性,刑事诉讼的证据必须是一种客观事实。
  (2)证据的相关性,证据事实必须同案件事实有关联。
  (3)证据的合法性,证据的收集和收集形式都应当受法律的约束。
  证据应当经过当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实,否则不得作为定案依据。
  二、证据的种类(掌握)
物证能够证明案件真实情况的一切物品或物质痕迹。收集、调取的物证应当是原物。
书证以其记载或表达的思想内容证明案件真实情况的文字材料和其他载体。
证人证言证人就其直接或间接感受到的有关案件事实的某些情况,向侦查人员、检察人员、审判人员所作的陈述。
被害人陈述被害人就其所遭受犯罪行为侵害的情况和其他与案件事实有关的情况,向侦查人员、检察人员、审判人员所作的陈述。
犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解犯罪嫌疑人、被告人就案件情况,向侦查人员、检察人员、审判人员所作的承认犯有某种罪行的交代或否认犯罪、反驳控诉的申辩和辩解。
鉴定结论经公安机关、人民检察院、人民法院的指派或聘请具有专门知识的人,对案件中某些专门性问题进行科学技术鉴定后所作的书面结论。
勘验、检查笔录侦查人员、检察人员、审判人员依法对与犯罪有关的场所、物品、人身、尸体等进行勘验、检查所作的记载。
视听资料采用现代化科学技术手段,将可以重现原始声音、原始形象的磁带,或储存于电子计算机中的数据、信息等,作为证明案件事实的资料。
  三大诉讼法证据种类对比
刑事诉讼物证书证证人证言被害人陈述犯罪嫌疑人、被告人的供述辩解鉴定结论勘验、检查笔录视听资料
行政诉讼物证书证证人证言当事人陈述现场笔录鉴定结论勘验笔录视听资料
民事诉讼物证书证证人证言当事人陈述  鉴定结论勘验笔录视听资料
  【例题·单选题】根据我国法律规定,下列选项中,属于刑事诉讼中特有证据的是( )。
  A.书证    B.物证   C.被害人陈述   D.鉴定结论

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』C
『答案解析』本题考点是三大诉讼法证据种类的比较。
[/td][/tr][/table]
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发表于:2010-03-03 16:01:47 只看该作者
三、运用证据的基本原则(熟悉)
  (一)重证据、重调查研究、不轻信口供原则
  只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;
  没有被告人供述,证据充分、确实的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。
  【例题·多选题】根据《刑事诉讼法》规定的重证据不轻信口供原则,下列说法中,正确的是( )。(2007)
  A.只有被告人供述没有其他证据的,可以认定被告人有罪
  B.只有被告人供述没有其他证据的,不能认定被告人有罪
  C.没有被告人供述,证据确实充分的,可以认定被告人有罪
  D.没有被告人供述,证据确实充分的,不能认定被告人有罪
  E.没有被告人供述,证据确实充分的,经上一级人民法院批准可以认定被告人有罪


  (二)严禁刑讯逼供原则
  (三)一切证据必须经过查证核实原则
  (四)忠于事实真相原则
  
  四、证明(掌握)
  (一)证明
  证明,是人们用已知的事实证明未知事实的活动。
刑事诉讼中的证明是侦查人员、检察人员、审判人员,运用证据查明案件真实情况的活动
  (二)证明对象
  证明对象,是指刑事诉讼中必须运用证据加以证明的案件事实的范围。
证明对象是证明活动的前提。
  刑事诉讼中的证明对象具体包括以下几个方面:
  1.犯罪事件是否发生,这是首先必须加以证明的问题;
  2.构成犯罪案件真实的各种情节;
  3.依法应当从重、加重、从轻减轻或免除刑罚的事实情节;
  4.犯罪嫌疑人、被告人的一贯表现和犯罪后的态度;
  5.其他需要运用证据证明的事实。
  【例题·多选题】甲(1986年4月16日生)于2005年5月6日潜入某单位办公室,窃得笔记本电脑3台,被抓获后将财物交出,本案中,( )属于刑事诉讼的证明对象。(2005)
  A.甲的年龄         B.甲盗窃物品的价值
  C.该单位办公室的防盗措施  D.甲犯罪后的态度
  E.2002年“五一节”期间放长假的事实

『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核刑事诉讼的证明对象。刑事诉讼中的证明对象具体包括以下几个方面:犯罪事件是否发生,这是首先必须加以证明的问题;构成犯罪案件事实的各种情节;依法应当从重、加重、从轻减轻或免除刑罚的事实情节;犯罪嫌疑人、被告人的一贯表现和犯罪后的态度;其他需要运用证据证明的事实。

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2][table=98%][tr][td=2,1][/td][/tr][tr][td=1,1,20][/td][td=1,1,702]『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核刑事诉讼的证明对象。刑事诉讼中的证明对象具体包括以下几个方面:犯罪事件是否发生,这是首先必须加以证明的问题;构成犯罪案件事实的各种情节;依法应当从重、加重、从轻减轻或免除刑罚的事实情节;犯罪嫌疑人、被告人的一贯表现和犯罪后的态度;其他需要运用证据证明的事实。[/td][/tr][/table][/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  (三)证明责任
  证明责任,是指对于被告人是否有罪以及犯罪情节轻重,应由谁承担提出证据并加以证实的责任。
  1.公诉案件,证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任,由执行控诉职能的公安机关、人民检察院承担。
  2.自诉案件,自诉人对自己提出的指控被告人犯有某种罪行的主张承担证明责任。
  3.在刑事诉讼中,犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明自己无罪的责任,在特定的条件下,证明责任也可以转移。
  (四)证明过程
  证明过程,是指侦查人员、检察人员、审判人员不断收集证据、审查判断证据,并运用证据认定案件事实的过程。
  (五)证明要求
  证明要求,是指证明主体在运用证据证明案件事实时,应当达到的标准。在刑事诉讼中的证明要求是:①犯罪事实情节清楚。②证据确实、充分。
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第六节 立案、侦查、提起公诉
  一、立案(掌握)
  立案是指公安机关、人民检察院、人民法院对接受的报案、控告、举报或者犯罪分子的自首以及自己发现的案件事实材料进行审查,判明有无犯罪事实和应否追究刑事责任,并决定是否作为刑事案件进行侦查或审理的诉讼活动。
  有权立案的机关是公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院以及对军内刑事案件有立案权的军队保卫部门和对罪犯在监狱内的犯罪有立案权的监狱除上述机关外,其他任何机关、团体、单位或个人都无权立案
  【例题·多选题】根据《刑事诉讼法》规定,有立案权的机关有( )。
  A.公安机关      B.军队保卫部门
  C.人民检察院     D.大型企事业单位的保卫部门
  E.人民法院


  (二)立案材料来源与条件
  1.立案材料的来源
  立案材料的来源主要有以下几个渠道:
  (1)公安机关、人民检察院发现或获得的材料;
  (2)单位和个人的报案或者举报
  (3)被害人的报案或者控告;
  (4)犯罪分子的自首。
  (5)公民扭送
  【例题·多选题】刑事诉讼程序始于立案。根据规定,立案材料的主要来源有( )。
  A.公安机关的直接发现  B.被害人的报案
  C.仲裁裁决书      D.犯罪分子的自首
  E.单位的举报
『正确答案』ABDE
『答案解析』本题考核立案材料的来源。立案材料的来源主要有以下几个渠道:公安机关、人民检察院发现或获得的材料;单位和个人的报案或者举报;被害人的报案或者控告;犯罪分子的自首。公民扭送也是立案的材料来源之一,可以将之归入报案之中。

『正确答案』A
『答案解析』本题考核点是侦查措施。应当逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃,公安机关可以发布通缉令,采取有效措施,追捕归案。尽管人民检察院享有该重大职务犯罪案件的侦查权,但是只有公安机关才有权发布通缉令。

  2.立案的条件
  立案必须具备两个方面的条件:
  一是事实条件,即必须有犯罪事实存在;所谓有犯罪事实存在,是指在客观上有可靠材料证明确实存在危害社会的犯罪行为,依照《刑法》规定构成犯罪。
  二是法律条件,即需要追究刑事责任。所谓需要追究刑事责任,是指法律规定应当对该行为追究刑事责任。如果行为虽然构成犯罪,但法律明文规定不应当追究刑事责任的,就不应当立案。
  (三)立案程序
  1.接受立案材料
  接受立案材料,是立案程序的开始。接受立案材料,应当注意以下几点:
  一是公安机关、人民检察院和人民法院对于报案、控告、举报和自首,都应当接受下来,然后依法处理,不得以任何理由拒绝和推诿。
  二是报案、控告和举报可以用书面或者口头形式提出。
  三是接受控告、举报的工作人员应当向控告人、举报人说明诬告应负的法律责任。
  四是公安司法机关应当为报案人、控告人、举报人保密,并保障他们及近亲属的安全。
  错告和诬告的主要区别是
错告没有捏造事实,陷害他人的故意,而是由于个人认识片面或错误造成的控告、举报和事实不符,甚至错误;
而诬告则是故意捏造事实,伪造证据,目的在于陷害他人。
  2.审查立案材料
  对案件材料的审查,主要包括两个方面:一是是否有犯罪事实二是是否需要追究刑事责任
  对于自诉案件,由于法律要求自诉人在提起自诉时,应当同时提出证明犯罪事实发生的各种证据,因此,人民法院在审查过程中,如果认为自诉人提出的证据不充分,可以要求自诉人提出补充证实有关犯罪事实的材料,但在立案前法院不得进行调查。
  3.处理立案材料
  处理立案材料,是指公安机关、人民法院或人民检察院对立案材料审查后,依据事实和法律,依法作出的处置决定。这种决定有两种:一是决定立案;二是决定不立案。
  (四)立案监督
  立案监督,是指有监督权的机关和公民依法对立案活动进行监视、督促或者审核的诉讼活动。法律规定的立案监督包括控告人的监督和检察机关的监督两种形式。
  1.控告人的监督
  控告人对立案活动的监督通过申请复议来进行。
  (1)控告人对公安机关不立案决定不服的,可以在收到《不予立案通知书》后7内向原决定的公安机关申请复议,原决定的公安机关应当在收到复议申请后10日内做出决定,并书面通知控告人。
  (2)控告人对人民检察院不立案的决定不服时,可以在收到不立案通知后10内申请复议,对不立案的复议,由人民检察院控告申诉部门办理,并在收到复议申请的30内做出复议决定。
  2.人民检察院的监督
  人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的,或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当要求公安机关说明不立案理由。人民检察院认为公安机关不立案的理由不能成立的,应当通知公安机关立案。
  公安机关在收到通知立案决定后,应当在15日内立案,并将立案决定书送达人民检察院。人民检察院通知公安机关立案的,应当依法对通知立案的执行情况进行监督。对于由公安机关管辖的国家工作人员利用职权实施的重大犯罪条件,人民检察院通知公安机关立案,公安机关不予立案的,经省级人民检察院决定,人民检察院可以直接立案侦查。
  
  二、侦查(掌握)
  侦查,是公安机关、国家安全机关、人民检察院、军队保卫部门以及监狱对刑事案件依法进行的专门调查和采取有关强制性措施的活动。侦查是刑事案件立案后、起诉前进行的收集证据、查明案情、确定是否对犯罪嫌疑人起诉的一种诉讼活动。
  (一)侦查措施
  侦查措施,是指为了查明案情,收集证据,查获犯罪嫌疑人,依据法律规定而进行的各种专门调查工作。
  1.讯问犯罪嫌疑人
  讯问犯罪嫌疑人必须由人民检察院或者公安机关的侦查人员负责进行。讯问的时候,侦查人员不得少于2人。犯罪嫌疑人对侦查人员的提问,应当如实回答。但是对与本案无关的问题,有拒绝回答的权利。犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被捕的,聘请的律师可以为其申请取保候审。
  2.询问证人、被害人
  询问证人、被害人,是指侦查人员依照法定程序,以言词的方式对证人和被害人进行查询并录取证词的一项侦查活动。询问证人、被害人应当个别进行询问时,应当告知证人、被害人应当如实地提供证据、证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负的法律责任。
  3.勘验、检查
  4.搜查
  (1)搜查时,必须向被搜查人出示搜查证,否则被搜查人有权拒绝搜查。
  (2)侦查人员在执行逮捕、拘留的时候,遇有紧急情况,不另用搜查证也可以进行搜查。
  (3)搜查时,应当有被搜查人或者他的家属、邻居或者其他见证人在场。
  5.扣押物证、书证
  扣押物证、书证,是侦查人员依法强制扣留能够证明犯罪嫌疑人有罪、无罪或者罪行轻重的物品、文件的一种侦查活动。对与案件无关的物品、文件,不得扣押。
  6.鉴定
  7.通缉
  只有公安机关有权发布通缉令,其他任何机关、团体、单位、组织和个人都无权发布。各级公安机关在自己管辖的地区以内,可以直接发布通缉令。被通缉的对象必须是依法应当逮捕而在逃的犯罪嫌疑人
  【例题·单选题】某市人民检察院在办理一起重大职务犯罪案件中,决定逮捕犯罪嫌疑人甲,负责执行的公安人员在执行逮捕时发现甲已经潜逃,则( )有权发布通缉令。(2005)
  A.公安局
  B.国家安全局
  C.人民检察院
  D.人民法院

[table=85%][tr][td=1,1,30][/td][td][/td][/tr][/table]
[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2][table=98%][tr][td=2,1][/td][/tr][tr][td=1,1,20][/td][td=1,1,702]『正确答案』A
『答案解析』本题考核点是侦查措施。应当逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃,公安机关可以发布通缉令,采取有效措施,追捕归案。尽管人民检察院享有该重大职务犯罪案件的侦查权,但是只有公安机关才有权发布通缉令。[/td][/tr][/table][/td][/tr][/table]
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(二)侦查终结
  侦查终结,是侦查机关对于已立案侦查的刑事案件,经过侦查活动,根据已查明的事实、证据,依照法律规定足以对案件作出起诉不起诉撤销案件的结论,决定结束侦查工作,并对犯罪嫌疑人作出处理的一种诉讼活动。
  侦查终结必须具备以下条件:
①案件事实已经查清,包括有罪无罪的全部事实和情节已经查清
②案件的证据确实、充分;
③各种法律手续完备。
  侦查终结后的处理:
  (1)对于犯罪事实、情节清楚,证据确实、充分,依法应当追究犯罪嫌疑人刑事责任的,应当制作《起诉意见书》;
  (2)对于犯罪嫌疑人的行为已经构成犯罪,但依法不需要判处刑罚或者免除刑罚的,即应不予起诉的,应当制作《不起诉意见书》,然后连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定。
  (3)对于不应当对犯罪嫌疑人追究刑事责任的,应当撤销案件;
  犯罪嫌疑人已经被逮捕的,应当立即释放,发给释放证明,并通知原批准逮捕的人民检察院。
  (三)补充侦查
  补充侦查,是指公安机关或者人民检察院依照法定程序,在原有侦查工作基础上进行补充收集证据的一种侦查活动。补充侦查只适用于事实不清、证据不足或者遗漏罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人的案件。
补充侦查由人民检察院决定,公安机关或者人民检察院实施。
  1.人民检察院审查起诉的案件,对于需要补充侦查的,可以退回公安机关补充侦查;也可以自行侦查,必要时可以要求公安机关提供协助。
  2.对于补充侦查的案件,应当在1个月内补充侦查完毕,补充侦查2次为限
  3.在法庭审判过程中,检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查,提出延期审理建议的,合议庭应当同意
  【例题·多选题】根据《刑事诉讼法》的规定,下列有关侦查的表述中,正确的有( )。
  A.一名侦查人员可以单独讯问犯罪嫌疑人
  B.侦查人员执行逮捕,情况紧急时,不用出示搜查证,即可对犯罪嫌疑人的住处进行搜查
  C.侦查终结时,对已逮捕的犯罪嫌疑人不应当追究刑事责任的,应作出不起诉决定
  D.对延期审理的案件需要补充侦查的,人民检察院应当在1个月内补充侦查完毕
  E.补充侦查是每个案件都必须进行的活动


[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核侦查程序的规定。讯问的时候,侦查人员不得少于两人,选项A错误。侦查人员在执行逮捕、拘留的时候,遇有紧急情况,不另用搜查证也可以进行搜查。搜查时,应当有被搜查人或者他的家属、邻居或者其他见证人在场,选项B正确。侦查终结后,对于不应当对犯罪嫌疑人追究刑事责任的,应当撤销案件,选项C错误。补充侦查并不是每个案件都必须进行的活动,选项E错误。
[/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  
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三、提起公诉(熟悉)
  提起公诉,是指人民检察院对公安机关侦查终结移送起诉的案件或者对自行侦查终结的案件,经过审查确认犯罪事实清楚,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任,将犯罪嫌疑人依法提交人民法院审判的一种诉讼活动。
  人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉。
  根据这一规定,人民检察院对犯罪嫌疑人提起公诉,必须具备以下条件:
  一是犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分。
  二是犯罪嫌疑人的行为依法应当受到刑罚处罚。
  根据《刑事诉讼法》的规定,提起公诉应依照下列程序进行:一是作出提起公诉决定,并制作起诉书;二是将起诉书、证人名单、证据目录以及主要证据复印件或照片移送人民法院。
  
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发表于:2010-03-03 16:29:38 只看该作者
第七节 刑事诉讼程序   
  一、一审程序(掌握)
  (一)公诉案件第一审程序
  公诉案件第一审程序的内容主要包括:案件的受理、审查审理前的准备法庭审判
  1.对提起公诉案件的审查
  人民法院在受理公诉案件后,在开庭前只进行程序性审查,只要确认起诉书中有明确的指控犯罪事实并且附有证据目录、证人名单和主要证据的复印件或者照片,所需材料齐备,并属于本院管辖的,就应当开庭审判。至于案件中的事实是否清楚,证据是否确实、充分,被告人是否有罪,应否判处刑罚等实体问题,则一律要在开庭后,当庭审查,并经控、辩双方的举证质证、辩论反驳才能确定。
  2.审理前的准备
  (1)确定合议庭的组成人员。
  (2)将人民检察院的起诉书副本最迟在开庭10日以前送达被告人
对于被告人未委托辩护人的,应当告知被告人可以委托辩护人,或者在必要时为被告人指定承担法律援助的律师为其提供辩护。
与P339对照着看哦!)
  (3)通知被告人、辩护人于开庭5日前提供出庭作证的身份、住址、通讯处明确的证人、鉴定人名单及不出庭作证的证人、鉴定人名单和拟当庭宣读、出示的证据复印件、照片。
  (4)将开庭的时间、地点在开庭3日以前通知人民检察院,以便人民检察院做好出庭支持公诉的准备。
  (5)传唤当事人和通知辩护人、诉讼代理人、证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人、翻译人员的传票和通知书,至迟在开庭3日以前送达。
  (6)公开审判的案件,在开庭3日以前先期公布案由、被告人姓名、开庭时间、地点。
  3.法庭审判
  法庭审判程序大体分为:开庭、法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、评议和宣判五个阶段
  评议和宣判,是法庭审判的最后环节。合议庭应当根据案件的具体情形,分别作出裁判:
  (1)起诉指控的事实清楚,证据确实、充分,依据法律认定被告人的罪名成立的,应当作出有罪判决;
  (2)依据法律认定被告人无罪的,应当作出无罪判决;
  (3)证据不足,不能认定被告人有罪的,应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
  判决作出后,宣判的方式有当庭宣判定期宣判两种。
无论采用何种方式,宣告判决一律公开进行
  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》的规定,下列对公诉案件一审程序的叙述,正确的是( )。
  A.人民法院在受理公诉案件后,在开庭前既要进行程序性审查,也要进行实体性审查
  B.人民法院应将人民检察院的起诉书副本最迟在开庭7日以前送达被告人
  C.所有刑事案件一律公开审理
  D.无论当庭宣判还是定期宣判,宣告判决一律公开进行



  (二)自诉案件的第一审程序
  自诉案件包括:告诉才处理的案件;其他不需要进行侦查的轻微刑事案件;被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。
  1.自诉案件的提起
  被害人、被害人的法定代理人以及被害人的近亲属都有权以书状或口头方式直接向有管辖权的人民法院提起自诉。
  (1) 提起自诉的条件
  ①必须是由被害人及其法定代理人或近亲属提起;
  ②提起自诉必须要有明确的被告人;
  ③案件属于人民法院直接受理的范围;
  ④自诉必须在追诉时效内提出。

  (2) 自诉案件的特点先起诉,后立案
人民法院对于自诉案件进行审查后,按照下列情形分别处理:
  ①犯罪事实清楚,有足够证据的案件,应当开庭审判;
  ②缺乏罪证的自诉案件,如果自诉人提不出补充证据,应当说服自诉人撤回自诉,或者裁定驳回。
  2.自诉案件的一审程序
  人民法院对于决定受理的自诉案件,应当开庭审理可以适用简易程序审理
  ①自诉人经过两次合法传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,按撤诉处理
  ②在自诉案件审理过程中,审判人员对证据有疑问,需要调查核实的、可以宣布休庭,对证据调查核实;
  ③被告人实施的两个以上的犯罪行为,分别属于公诉案件和自诉案件的,人民法院可以在审理公诉案件时,对自诉案件一并审理
  ④在自诉案件审理过程中,被告人下落不明的,应当中止审理,
被告人归案后,应当恢复审理,必要时应当对被告人依法采取强制措施;
  ⑤人民法院对于依法宣告无罪的自诉案件,其附带民事诉讼部分应当依法进行调解或者一并作出判决。
  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》的规定,人民法院审理自诉案件时,下列做法中,正确的是( )。(2007年)
  A.对自诉人经一次合法传唤无正当理由拒不到庭的,按撤诉处理
  B.对自诉人未经法庭许可中途退庭的,应当继续审理
  C.对被告人下落不明的,应当缺席审理
  D.对证据有疑问,需要调查核实的,可以宣布休庭,对证据调查核实
『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是刑事自诉案件的第一审程序。选项A如果是经过两次合法传唤的才按撤诉处理。选项B应当按撤诉处理。选项C应当中止审理。

『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是自诉案件一审程序的特点。人民法院对自诉案件,可以进行调解;自诉人在宣告判决前,可以同被告人自行和解或者撤回自诉。
  自诉案件的被告人在诉讼过程中,可以对自诉人提起反诉。反诉适用自诉的规定。抗诉是检察院的职权,被告人不能提起抗诉。

  3.自诉案件的第一审程序与公诉案件基本相同,但也有其自身特点:
  ①对于告诉才处理的案件,被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件,可以适用简易程序,由审判员一人独任审判。
  ②对于告诉才处理的案件和被害人有证据证明的轻微刑事案件,人民法院可以在查明事实、分清是非基础上进行调解
  ③自诉在宣告判决前,可以同被告人自行和解或者撤回自诉
  ④告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人或其法定代理人,

在诉讼过程中可以对自诉人提起反诉
  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》规定,在自诉案件审理中( )。(2005年)
  A.自诉人不得同被告人自行和解
  B.自诉人可以撤回自诉
  C.被告人无权对自诉人提起反诉
  D.被告人有权提抗诉


[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2]
『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是中止审理。法庭可以决定中止审理的情形:自诉人、被告人患精神病或其他严重疾病,案件在较长时间内无法继续审理的;起诉后被告人在法庭审理中脱逃的。
[/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  (三)第一审程序中应注意的几个问题
  1.延期审理,是指在法庭审判过程中,遇有影响审判继续进行的情形时,宣布休庭并作出顺延审判时间决定的诉讼活动。延期审理只是暂时停止法庭审判或者推迟开庭日期,并不终止其他诉讼活动。
  根据规定,在法庭审判过程中,遇有以下三种情况之一,影响审判进行的,可以延期审理:
  ①需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定或者勘验的;
  ②检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦察,提出建议的;
  ③由于当事人申请回避而不能进行审判的。(与P283对比着看)

  2.中止审理,是指在人民法院审判过程中,因为出现使案件在较长时间内无法继续进行审理的情形而决定暂时停止进行的诉讼活动。法庭可以决定中止审理的情形:
  ①自诉人、被告人患精神病或其他严重疾病,案件在较长时间内无法继续审理的;
  ②起诉后被告人在法庭审理中脱逃的。
  【例题·单选题】在刑事案件开庭审理过程中,被告人趁上厕所之机逃跑,较长一段时间一直未被抓获,人民法院应当作出( )。(2005年)
  A.延期审理的判决
  B.延期审理的裁定
  C.中止审理的判决
  D.中止审理的裁定
[table=85%][tr][td=1,1,30][/td][td][/td][/tr][/table]
[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2][table=98%][tr][td=2,1][/td][/tr][tr][td=1,1,20][/td][td=1,1,702]『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是中止审理。法庭可以决定中止审理的情形:自诉人、被告人患精神病或其他严重疾病,案件在较长时间内无法继续审理的;起诉后被告人在法庭审理中脱逃的。[/td][/tr][/table][/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  3.一审期限
  (1)人民法院审理公诉案件,应当在受理后的1个月内宣判,最迟不得超过一个半月
  (2)下列案件经省、自治区、直辖市高级人民法院或决定,可以再延长一个月
  ①交通十分不便的边远地区的重大复杂案件;
  ②重大的犯罪集团案件;
  ③流窜作案的重大复杂案件;
  ④犯罪涉及面广、取证困难的重大复杂案件。
  对人民法院改变管辖的案件,从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限;人民检察院补充侦查的案件,补充侦查完毕移送人民法院后,人民法院重新计算审理期限。
  
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二、第二审程序(掌握)
  第二审程序是刑事诉讼中的一个独立阶段。我国实行二审终审制,第二审程序也是终审程序。
  (一)第二审程序的提起
  1.上诉是指被告人、自诉人及其法定代理人,不服地方各级人民法院尚未发生法律效力的第一审判决或裁定,要求上级人民法院对案件进行重新审判的诉讼活动。
  (1)被告人、诉人和他们的法定代理人,不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定,有权用书状或口头
上级人民法院上诉;
  (2)被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,可以提出上诉。
  (3)附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人,可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分提出上诉。
  【例题·多选题】根据《刑事诉讼法》的规定,有权独立提起上诉的人包括( )。(2007年)
  A.被告人及其法定代理人
  B.附带民事诉讼的当事人及其委托代理人
  C.被告人的辩护人及其近亲属
  D.被害人及其法定代理人
  E.自诉人及其法定代理人



  2.抗诉是指地方各级人民检察院认为同级人民法院尚未发生法律效力的第一审判决或裁定确有错误时,提请上一级人民法院进行重新审判的诉讼活动。
  抗诉是指地方各级人民检察院认为同级人民法院尚未发生法律效力的第一审判决或裁定确有错误时,提请上一级人民法院进行重新审判的诉讼活动。
  (1)地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审判决、裁定确有错误的时候,应当向上一级人民法院提出抗诉。
  (2)被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的,自收到判决书的5日以内,有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院收到请求后5日以内,应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。
  不服判决的上诉和抗诉的期限为10日,不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日从接到判决书、裁定书的第二天算起。
  3.第二审审理后的处理
  (1)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当,提出上诉、抗诉的理由不能成立的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判
  (2)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误或者量刑不当的,应当改判
  (3)原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判
  (4)第一审人民法院严重违反法定的诉讼程序,可能影响公正判决的,应当裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。
  第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。但是,人民检察院提出抗诉或者自诉人提出自诉的案件,不受上诉不加刑的限制。
  根据最高人民法院司法解释,第二审人民法院审理对附带民事诉讼部分提出上诉的案件,
原告一方要求增加赔偿数额,第二审人民法院可以依法进行调解
调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,第二审人民法院应当依照《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》的有关规定作出判决或者裁定。
  【例题·单选题】根据《刑事诉讼法》的规定,( )提出上诉的案件,不受上诉不加刑的限制。(2009年)
  A.被告人的法定代理人    B.自诉人
  C.被告人的辩护人      D.被告人的近亲属


『正确答案』B
『答案解析』本题考核上诉不加刑原则。第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。但是,人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受上诉不加刑的限制。

[table=85%][tr][td=1,1,30] [/td][td=2,2][table=98%][tr][td=2,1][/td][/tr][tr][td=1,1,20][/td][td=1,1,702]『正确答案』B
『答案解析』本题考核上诉不加刑原则。第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。但是,人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受上诉不加刑的限制。[/td][/tr][/table][/td][/tr][tr][td=1,1,30][/td][/tr][/table]
  
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三、审判监督程序(熟悉)
  审判监督程序,又称再审程序,是指人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现在认定事实或适用法律上确有错误,依法提出并进行重新审理的程序。审判监督程序并不是每个案件的必经程序。
  (一)提起审判监督程序的材料来源、主体及理由
  1.提起审判监督程序的材料来源:
  当事人及其法定代理人、近亲属的申诉以及人民法院、人民检察院在办案过程中和检查工作时发现的错误裁判。
  2.提起并决定审判监督程序的主体只限于人民法院人民检察院
  3.提起审判监督程序的理由有以下几种:
  (1)有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误;
  (2)据以定罪量刑的证据不确实、不充分或证明案件事实的主要证据之间存在矛盾;
  (3)原判决、裁定在适用法律上确有错误;
  (4)严重违反法律规定的诉讼程序,影响了对案件的正确裁判;
  (5)审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判的行为。
  (二)再审案件的审理
  人民法院审理下列再审案件,应当依法开庭审理。
  依照第一审程序审理的;依照第二审程序需要对事实或者证据进行审理的;人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的;可能对原审被告人加重刑罚的;有其他应当开庭审理情形的。
  根据最高人民法院司法解释,参与过本案第一审、第二审、复核程序审判的合议庭组成人员,不得参与本案的再审程序的审判。
  (三)再审案件的处理
  人民法院依照审判监督程序对案件重新审理后,应当按照下列情形分别处理:
  1.原判决、裁定认定事实和适用法律正确,量刑适当的,应当裁定驳回申诉或者抗诉。
  2.原判决、裁定认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判。

按照第二审程序审理的案件,认为必须判处被告人死刑立即执行的,直接改判的,应当报请最高人民法院核准。
  3.应当对被告人实行数罪并罚的案件,原判决、裁定没有分别定罪量刑的,应当撤销原判决、裁定,重新定罪量刑,并决定执行的刑罚。
  4.按照第二审程序审理的案件,原判决、裁定认定事实不清,证据不足,经再审查清事实的,应当依法作出判决;经审理仍无法查清,证据不足,不能认定原审被告人有罪的,应当以证据不足、指控的犯罪不能成立,判决宣告被告人无罪。
  (四)申诉与上诉的区别

  申诉上诉
对象不同已经发生法律效力的判决、裁定是尚未发生法律效力的一审判决、裁定。
主体不同是当事人及其法定代理人、近亲属是被告人、自诉人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人、经被告人同意的被告人的辩护人及近亲属。
受理的机关不同既包括原审人民法院及其上级人民法院,也包括与上述各级人民法院对应的人民检察院只能是原审人民法院及其上一级人民法院
期限不同法律没有规定期限,只要在判决、裁定生效后,任何时候都可以提出申诉对判决、裁定提起上诉的期限分别是10日和5日。
效力不同只是提起审判监督程序的一种材料来源,不能停止生效判决、裁定的执行必然引起第二审程序,导致一审判决、裁定不能生效。
  
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发表于:2010-03-03 16:43:27 只看该作者
四、刑事判决、裁定和决定(熟悉)
  (一) 刑事判决
  刑事判决是指人民法院经过审理,对案件的实体问题所作的处理决定
判决有罪判决定罪处刑的判决
定罪免除刑罚
无罪判决依法认定被告人无罪的无罪判决
证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决
  ①生效判决具有强制性,一经发生法律效力,任何单位或个人均必须无条件地执行。
  ②对于人民法院的生效判决,其他任何机关、团体或个人均无权变更和撤销。
  ③对于生效判决所确认的案件事实,当事人或者人民检察院不得再行提起诉讼

一个案件也不得同时有两个以上的生效判决。
  (二) 刑事裁定与决定
  刑事裁定是指人民法院为解决诉讼程序问题和部分实体问题所作的决定。

  判决裁定决定
1只解决案件的实体问题主要解决诉讼程序问题和部分实体问题。主要解决某些程序问题。
2则只限于经过审判后作出实体结论的阶段可以适用于一审、二审、再审、死刑复核、执行等程序侦查阶段、审查起诉阶段、审判阶段、执行阶段
3判决则一律用书面形式可以是书面的,也可以是口头的可以是口头的,也可以是书面的
4一个案件只能有一个生效判决一个案件可能有几个裁定一个案件可能有多个决定
5上诉、抗诉期限为10日上诉、抗诉期限为5日不得上诉、抗诉。
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发表于:2010-03-03 16:43:50 只看该作者
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发表于:2010-03-04 15:45:51 只看该作者
爬到3页51楼。
楼主真棒

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发表于:2010-03-17 22:27:02 只看该作者
习题班 >> 课程讲义--
前 言
多年考试下来,税收相关法律的出题风格、套路、考查重心都已形成自己的特色。这些年命题人的命题思路一直是在稳中求变,但是不管怎么变化,试题中总有一些恒久不变的规律。
  
  一、命题规律
  税收相关法律试题有一定的规律可循,归纳下来,有以下四个特点:
  1.题型、题量、分值不变。
  2.试题基本不超过考试大纲的范围,紧紧围绕教材出题。在考查方式上,强调实务性和综合性。
  3.考查内容上重点恒重,注重对重点章节、重点内容的考查。
  4.青睐新增知识点,考查考生的知识更新情况。
  下面我们就这四个特点作简要的分析:
  1.题型、题量、分值不变。
  10多年来,税收相关法律试题的题型、题量、分值一直保持不变:单选40题,每题1分,分值40分;多选30题,每题2分,分值60分;综合分析题20题,每题2分,分值40分。总共90题,140分。
  2.试题基本不超过考试大纲的范围,紧紧围绕教材出题。在考查方式上,强调实务性和综合性。
  尽管有个别年度的个别考题考到了当年教材中已删除的内容,但不能因此干扰我们的学习重点,仍应紧紧围绕教材与考纲学习。
  在考查方式上,强调实务性和综合性。
  (1)对于实务性,主要体现在两点:
  一是与税收密切联系的法律,其着眼点在于税收与法律的结合上。因此在命题时往往会考查一些案例分析题。行政法律制度部分的案例分析题,案情往往会涉及到税务行政许可、税务行政处罚、税务行政复议和行政诉讼。刑事法律制度的案例分析题往往会考查一些涉税犯罪。这类试题考核的目的就在于考查考生的实务操作能力。
  二是其他的题目如行政诉讼、行政复议等部分也是通过案例来考察相关知识点,因此学习时要注重分析问题、解决问题的能力。
  (2)试题的综合性主要有两方面的表现:
  一是综合分析题注重考查考生的综合分析能力。考查的知识面宽,内容既涉及实体法,又涉及程序法。
  二是单选题和多选题对综合性试题的考核力度加大,注重考查相关知识点的联系,既有横向比较,如行政许可与行政处罚相关问题的比较、不同规范性文件对听证问题的规定、公司法中有限责任公司与股份有限公司对同一问题的不同要求等。又有纵向串联,如行政复议与行政诉讼的衔接、行政处罚与刑罚的衔接等。目的就在于考查考生知识体系关联性和综合分析能力。
  3.考查内容上重点恒重,注重对重点章节、重点内容的考查。
  按照以前年度试题的分值分布情况,我们发现以下各章是考试的重点章:
  第一篇:第五章、第六章、第七章。
  第二篇:第四章、第八章、第九章,第一章、第二章次之。近三年分数有所增加。
  第三篇:第一章。
  对于重点章来说,分值比例高于非重点章,重要的知识点经常在试题中重复出现。
  4.青睐新增知识点,考查考生的知识更新情况。
  每年税收相关法律的教材都要根据最新的法律、法规、规章和司法解释重新进行修订,教材中会增加和修改一部分内容,对于这些新增知识点,在命题时会有所侧重。比如,2008年教材增加了《行政复议法实施条例》的内容,命题时对这两部分内容有所侧重,2008年行政复议法律制度考试的分值高达18分,是第一篇分值最高的一章。
  2010年教材变化不大,第一篇第三章中增加了行政程序法的一些相关制度,如政府信息公开制度、案卷排他性制度等,第三篇第一章中的偷税罪修改为逃税罪,增加了渎职罪,这对今年的命题也会产生相应的影响。
  
  二、命题趋势
  尽管试题有规律可循,但是我们也应当看到,每年的命题思路还是有一些细微的变化的。这些细微的变化也反映出考试的趋势。
  1.从命题的数量及分值看,民商部分比例基本维持在55%左右(其中,商法的考核力度增强,公司法和破产法近年作为考试的重点内容);刑事法律部分比例逐步减少,2009年创历史新低;行政法律部分基本维持在30%左右,但稳中有升,2009年创历史新高,达32.86%。
  预计2010年考试第三篇的分值会有所上升,尤其是对刑法分论(主要是逃税罪、渎职罪)的考查
  2.从命题的思路看,行政法部分偏难,无论是题干还是选项叙述都很长,对考生理解题目造成比较大的困难,且往往综合考查多个知识点;民商法部分尽管题量大,但考核知识点基本属于最基础的知识,商法部分相对来讲也偏记忆;刑事部分题目难度不大,全部考题集中在刑法总论部分,但2010年随着涉税罪名的一些改变,估计会有对分论只是的考查。甚至可能与第一篇第五章的行政处罚结合起来出综合题。
  
  三、习题班的目标
  在基础班中,老师已经对一些问题做了总结归纳。学员通过基础班的系统学习,对相关的知识点已经有了一定的掌握,那么习题班不再承担系统传授知识的任务。同时,习题班也不能承担给大家提供海量习题进行练习的任务,因为,习题班不是题库。习题班要实现的目标主要有三个:
  1.通过题目的练习,实现知识的综合掌握和运用。如第一篇中对于行政规章的立法主体,在一、二、三章中均有所体现,咱们在做相关题目时,将相关知识点进行再次综合。
  2.通过习题查漏补缺。知识的系统学习着重的是知识的宏观系统性,但对于某个知识点中的细节问题,未必能做到处处留心,通过题目的练习,能够找到自己知识的盲点。
  3.通过该班学习答题的思路与技巧。某些题目,其题干与选项之间的关系存在跳跃性,如题干叙述某部门制定了规范性文件,选项问对该文件能否提起诉讼或复议,这里存在一个逻辑跳跃,即该文件属于什么性质。通过题目的练习,掌握答题思路。同时学会关注“题眼”进行审题,提高做题的效率。
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我的学习之三-------------2010年《税收相关法律》-----冲冲冲!!!!!


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