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帖子主题: [微学习笔记] 经济法学习笔记  发表于:2016-09-18 13:41:52

helen5237
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发表于:2016-12-23 22:55:53 只看该作者

汇票的承兑

1.承兑是汇票(远期汇票)特有制度

定日付款

持票人应当在汇票到期日前向付款人提示承兑

出票后定期付款

见票定期付款的汇票

持票人应当自出票日起1个月内向付款人提示承兑

2.未按期提示承兑:丧失对其前手的追索权,但是不影响出票人行使权利

3.付款人对向其提示承兑的汇票,应当自收到提示承兑的汇票之日起3日内承兑或者拒绝承兑,如果付款人未作出承兑与否的表示,则视为拒绝承兑

4.承兑必须记载“承兑”字样。承兑日期未记载,以持票人提示承兑之日起的第3日。

5.汇款人承兑汇票,不得附条件,附有条件的,视同拒绝承兑。(因为承兑的意思是无条件付款)

6.承兑人于汇票到期日必须向持票人无条件地支付汇票上的金额——不得以其与出票人之间的资金关系来对抗持票人——不管钱是否够,都要付款

7.承兑人的票据责任不因持票人未在法定期限内提示付款而解除。——超期也要付(因为远期汇票的时效是到期日起2年)

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发表于:2016-12-23 22:56:04 只看该作者

汇票的保证

绝对记载事项

表明“保证”的字样

保证人签章

相对记载事项

被保证人名称

未记载:①已承兑的,承兑人为被保证人

       未承兑的,出票人为被保证人

保证日期

未记载保证日期的,以出票日期为保证日期

保证人住所

不得记载事项

保证不得附有条件,附条件的,和背书一样,条件无效,保证、背书有效

效力

案例:.A——B——CDEC的保证人)——F

CDE对持票人(F)承担连带责任

DE对被保证人(C)承担保证责任(被保证人因票据记载事项欠缺的除外)

③如果C无民事行为能力(实质原因),F可以要求保证人DE承担票据责任

④保证人之间(DE)承担连带责任

⑤如果保证人(DE)清偿了债务,可以对被保证人及其前手(ABC)行使追索权

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发表于:2016-12-23 22:56:15 只看该作者

持票人在以下情形下可不为付款提示

付款人拒绝承兑,无须再为提示

②票据丧失,只能通过公示催告或普通诉讼来救济(拿除权书请求付款)

③因不可抗力不能在规定期限内提示付款,可直接行使追索权

付款人或者承兑人主体资格消失,持票人无法提示

注:付款人或者代理付款人在付款时应当履行审查义务(形式上的审查而非实质上的审查)——如付款人或者其代理人以恶意或者有重大过失付款的,应当自行承担责任

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发表于:2016-12-23 22:56:23 只看该作者

提示承兑、提示付款、票据权利消灭期限★

 

提示承兑期限

提示付款期限

对出票人的消灭时效

银行汇票

×

出票日起1个月

出票日起2




见票即付

×

出票日起1个月

出票日起2

定日付款、出票后定期付款

到期日前

到期日起10

到期日起2

见票后定期付款

出票日起1个月内

银行本票

×

出票日起2个月

出票日起2

支票

×

出票日起10

出票日起6个月

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发表于:2016-12-23 22:56:40 只看该作者

汇票的追索权

原因

实质要件

到期

汇票到期被拒绝付款

期前

①承兑人或付款人死亡、逃匿(不是出票人

②被拒绝承兑

③承兑人或者付款人被依法宣告皮破产或因违法被责令终止业务活动

形式要件

法定期限内提示承兑或提示付款

获得决绝证明

①拒绝证书

持票人不能提供拒绝证明的,丧失对前手的追索权,但承兑人和付款人仍应当对持票人承担责任(承兑无条件付款)

②退票理由书

③死亡、失踪证明(对应上面第①条)

④司法文件(被人民法院宣告破产的证明书等)(对应上面第③条)

⑤有关行政主管部门的处罚决定(对应上面第③条)

追索权的行使

①追索对象:出票人、背书人、承兑人、保证人

②付款人在没有承兑前只是付款人,只有承兑后付款人才会成为主债务人,才需要无条件付款;如果没有提示承兑,那付款人只是付款人,则不能找付款人行使追索权

        D背书给B

                                                                                                                                                                               


案例:A——B——C——D

【解析】:B只能对A行使追索权【持票人(B)为背书人的,对其后手(CD)无追索权】——回头背书

D背书给B

    


     案例:A——B——C——D

    B又背书给A

【解析】:ABCD均无追索权

③发出追索通知的时间:,未按规定发出追索通知的,仍可行驶追索权,但由此给前手或出票人造成损失的,由其承担陪产该责任,所赔金额以汇票金额为限

④追索权的行使期限

出票人、承兑人

远期——票据到期日起2见票即付——出票日起2

前手(首次追索

被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起6个月

其他前手(再追索)

自清偿日或提起诉讼之日起算3个月

⑤追索金额:本金+利息+费用

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发表于:2016-12-23 22:56:52 只看该作者

本票和支票

本票

1.同城、见票即付的自付票据,基本当事人有两方:出票人和收款人。

2.在我国,本票仅限银行本票,且为记名式本票和即期本票。

3.本票可以用于转账也可以用以支取现金

4.定额银行本票的面额为1000元、5000元、1万和5

5.本票自出票日起,付款期限最长不超过2个月

6.未按规定期限提示本票的,丧失对出票人以外的前手的追索权(2年内不会丧失对出票人的追索权)

支票

1.是出票人签发,委托银行或者其他金融机构在见票时(即期票据)无条件支付一定金额给收款人或者持票人的票据

2.基本当事人有:出票人、付款人和收款人

3.支票上的金额和收款人可以授权补记——收款人以外的人不得补记,为补价前,支票不得背书转让、提示付款

4.另行记载付款日期的,记载无效,支票有效

5.持票人应当在出票日起10日内提示付款

6.未按规定提示付款的,付款人可以不予付款,但是持票人并不丧失追索权,,可以向出票人追索。

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发表于:2016-12-23 22:57:01 只看该作者

外汇

1.外币包括:①外币现钞

       ②外币支付凭证或支付工具

       ③外币有价证券

       特别提款权

2.2015121日,国家货币基金组织宣布,人民币于2016101日加入特别提款权——第五种SDR篮子货币。

3.经营项目外汇收支包括:贸易收支、劳务收支和单方面转移等——应当具有真实、合法的交易基础

4.资本项目包括:资本转移、直接投资、证券投资、衍生产品及贷款等。

5.逃汇:违反规定将境内外汇转移打破境外,或者以欺骗手段将境内资本转移境外

6.套汇:违反规定以外汇收付应当以人民币收付的款项,或者以虚假、无效的交易单证等向经营结汇、售汇业务的金融机构骗购外汇等非法行为

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168楼  
发表于:2016-12-24 23:18:31 只看该作者

合同的分类和调整对象

分类

以法律、法规是否对其名称作出明确规定为标准

有名合同

无名合同

按是否尚需交付标的物才能成立

诺成合同

一诺即成——意思表示一致

实践合同

①意思表示一致 ②交付标的物(保管合同、自然人之间的借款合同、定金合同、借款合同等)

按是否要求具备特定形式和手续为标准

要式合同

必须具备一定的形式(标的大,事情重要的合同,通常采用书面形式)

非要式合同

按双方是否互负给付义务为标砖

双务合同

双方互负给付义务(买卖、租赁、承揽等合同)

单务合同

单方有义务(赠予合同)

以合同相互间的主从关系为标准

主合同

能独立存在的合同

次合同

不能独立存在的合同,要依附其他合同的存在为前提

调整对象

含义

平等主体之间的商品交换(针对的是财产)关系_

调整对象

①平等主体之间的民事关系

②法人、其他组织之间的经济合同关系,同时包括自然人之间买卖等合同关系

③政府机关作为平等主体与对方签订的合同

不调整

涉及婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,不调整

②用人单位与劳动者之间订立的劳动合同,不调整——适用《劳动合同法》

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发表于:2016-12-24 23:19:35 只看该作者

要约与承诺

要约

构成条件

内容具体确定

②必须是特定人所为的意思表示

③要约必须向相对人发出(相对人可以是特定的也可以是不特定的)

④表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束

生效时间(要约到达受要约人生效)

要约只要送到受要约人能够控制的地方视为到达——提前知道,但未到达不视为到达,因此也不能视为要约生效

电文

指定特定系统的——数据电文进入该特定系统时,视为到达

未指定特定系统的——数据电文进入收件人任何系统的首次时间视为到达

撤回

时间

要约发生后、生效前——要约到达受要约之前或者与要约同时到达受要约人

撤销

要约生效后,受要约人承诺前

不得撤销

确定了承诺期限

②明示要约不可撤销

③受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作

要约失效

①拒绝要约的通知到达要约人

②要约人依法撤销要约

③承诺期限届满受要约人未作出承诺

④受要约人对要约的内容做了实质性的变更(对主要条款进行了修改)

承诺

期限

信件

信件载明的日期开始计算

未载明以投寄信件的邮戳日期开始计算

电话、传真

自要约到达受要约人时开始计算

对话

即时做出承诺

非对话

承诺应当在合理期限内到达

迟延

超过承诺期发出承诺——新要约(特例除外)

迟到

承诺期内发出,因其他原因到达要约人的时候超过了承诺期,承诺有效(特例除外)

承诺通知到达受要约人生效。

承诺可以撤回,但要在到承诺到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人才可以

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发表于:2016-12-25 20:02:53 只看该作者

要约

要约邀请

不同点

以缔结合同为目的,向对方当事人提出合同条件,希望对方当事人接受的意思表示

希望他人向自己发出要约的意思表示,

要约邀请(不是一定要有)——要约——承诺

法律行为

非法律行为,没有法律约束力

不一定要兑现,价格也不一定明确

步骤

要约邀请(不是一定要有)——要约——承诺

类型

悬赏广告

寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书

商业广告内容符合要约规定的,视为要约,否则则为要约邀请

要约

承诺

撤销

可撤销

不可以撤销

撤回

可撤回

只可以撤回

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发表于:2016-12-25 20:03:08 只看该作者

格式条款无效的情形

①提供格式条款的一方免除其责任,加重对方责任

②一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;恶意串通,损害国家、计提或者第三人的利益

③有造成对方人身伤害的免责条款;有因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款

发生争议的处理

①应作出不利于格式条款一方的解释

②格式条款和非格式条款不一致的,应采用非格式条款

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发表于:2016-12-26 14:23:50 只看该作者
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发表于:2016-12-26 22:17:32 只看该作者

合同成立的时间

一般情况

承诺作出生效后合同成立

特殊情况

①采用合同书订立合同,,签章后成立。有先后的,最后一方签章时合同成立

②采用信件、数据电文的,签订确认书时合同成立

注:如果当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的,对方接受时合同成立。——看实质

合同成立的地点

一般情况

承诺生效的地点为合同的成立地点

特殊情况

采用数据电文形式——要约人的主营业地、经常居住地

采用合同书、确认书形式——以最后一方签章地点为准

合同需要完成特殊的约定或法律形式才能成立的——约定签订地

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发表于:2016-12-26 22:18:40 只看该作者

缔约过失责任与违约责任

含义:当事人在订立合同的过程中,因故意或过失致使合同未成立、未生效、被撤销或无效,给他人造成损失应承担的损害赔偿责任。

违约责任

缔约过失责任

发生时间

产生于合同生效之后(合同已经成立

合同成立之前(合同未成立、未生效、无效时

赔偿

违约责任(可期待利益的损失)≥缔约过失责任(信赖利益的损失)

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发表于:2016-12-27 15:19:16 只看该作者

合同的效力

合同的生效

①自批准、登记时生效

②未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续不影响合同的效力,但合同标的所有权及其他无权不能转移。

效力待定和合同

限制民事行为能力人订立的合同:

限制——①有无代理人:有(有效);无——②看是否能独立实施(纯获利益):能(有效);不能——③看是否是单方:单方民事行为(有效);不是——效力待定——④看法定代理人是否追认:追认(有效);未在一个月内作出表示(视为无效)【相对人:有催告权;善意:合同追认前有撤销权】

无代理权、超越代理权订立合同的:

A——B(无权代理人)

A追认——被代理人(A)承担责任

A不追认;未在一个月内作出意思表示——无权代理人(B)承担责任

③相对人:有催告权,合同被追认以前,善意相对人有撤销的权利

无处分权的人处分他人财产

甲——乙(是甲的保管人)——丙(乙和丙签订了买卖合同)

①乙和丙签订了买卖合同:有效——这里影响的是物权而非买卖合同【对应合同生效第②条】

②乙丙的物权——效力待定(1.甲:追认——有效;2.丙善意取得——丙取得所有权;3.其他——所有权归甲

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发表于:2016-12-27 15:19:31 只看该作者

合同的履行

约定不明的处理原则

总原则

协议补充——有关条款、交易习惯——特殊规定

特殊规定

质量要求不明确的

国家行业标准——通常标准、合同目的地的特定标准

价款或者报酬不明确

订立合同时履行地(签订合同时约定的履行地的价格

履行地点不明确

货币

接受货币一方履行地

不动产

不动产所在地

动产

履行义务一方履行地

履行期限不明确

双方都可以随时履行,但是,债权人应当给对方必要的准备时间

履行方式不明确

有利于实现合同目的的方式

履行费用负担不明确

履行义务一方

涉及第三人的合同

不管是向第三人履行的合同,还是由第三人履行的合同——违约责任只约束合同当事人(债务人和债权人)

注:货币——接受货币一方履行地:重点关注借款合同

A借给B:履行地是B(接受货币一方)

B还钱给A:履行地是A(接受货币一方)

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发表于:2016-12-27 15:19:46 只看该作者

抗辩权的行使

同时履行抗辩权

后履行抗辩权

不安抗辩权

不同点

适用情形

一手交钱,一手交货

你先交货,我在给钱

我先交货,你在给钱,我不放心,就不发货

抗辩权的行使人

都可以行使(因为履行权没有先后

履行义务顺序在后的一方当事人

履行义务顺序在先的一方当事人(先履行一方有证据可以暂停)

相同点

合同

①同一双务合同

中止

②都可以暂停

不按抗辩权适用情形::①对方经营状况严重恶化

               ②对方有转移财产、抽逃资金,以逃避债务的情形

               ③对方丧失商业信誉

               ④对方有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形

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发表于:2016-12-28 22:41:01 只看该作者

保全措施:代位权和撤销权(给债权人造成了损害要行使)

代位权

撤销权

行使条件

①债务人的债务已到期

①放弃到期债权

无论善恶均可撤销

②债务人对第三人享有合法债权

②无偿转让财产

③债务人怠于是否采取了诉讼或仲裁行为行使到期债权(“具有金钱给付内容”的“到期”债权

③以明显不合理价格转让(交易价格达不到70%或者高于市场价格30%)——第三人恶意

④债务人对第三人的债权已到期

注:自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使;自致癌物人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭

注:“专属于债务人自身的债权”除外(基于抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳务报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利

诉讼

债权人向次债务人提起诉讼

债权人向债务人提起诉讼

费用承担

①债权人胜诉,次债务人承担诉讼费

②债权人行使代位权的其他费用:债务人承担

债权人行使撤销权的必要费用:债务人承担(第三人有过错的,适当分担

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合同担保

担保方式的分类

人保

保证、

物保

抵押、质押、留置

金钱担保

定金

反担保

含义

债务人或者第三人向该保证人提供的担保

反担保债务人可以提供抵押和质押,第三人可以提供抵押质押和保证(留置和定金不能做反担保方式,因为其产生是基于债务人和债权人之间的行为而产生的)

担保合同无效的无效

主合同有效而担保合同无效

债权人无过错

植务人和担保人承担连带责任

债权人、担保人有过错的

担保人承担不超过债务人不能清偿债务部分的1/2

主合同无效而导致担保合同无效

担保人无过错

担保人不承担民事责任

担保人有过错

担保人承担不超过债务人不能清偿债务部分的1/3

不属于合同无效

主合同解除,不影响担保合同——担保合同有效

超越代表(公司行为),担保合同仍然有效

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发表于:2016-12-29 23:00:54 只看该作者

保证人和保证合同

保证人

不得作为保证人

①国家机关(特例除外)

②学习、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体

③企业法人的只能部门

④无书面授权的企业法人分支机构

可以保证人

①国家机关——经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的情况

②经书面授权,在授权范围内的企业法人分支机构

保证合同

①保证合同应当以书面形式订立

②第三人以单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议

③主合同中虽然没有保证条款,但是,保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的

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