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帖子主题: [微学习笔记] 【2017经天动地,法制天下】——第二轮、第三轮学习计划表 ——重新开始  发表于:Wed Aug 02 13:14:08 CST 2017

财艺新文
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2017经天动地,法制天下】——轮:提高强化阶段


周次

日期

各章

第一天

2017-08-03、04

1、2章

第二、三天

2017-08-05、06

3章

第一周

2017-08-07至08-11

4章

第二周

2017-08-12至08-18

第5、6

第三周

2017-08-19至08-25

7章

第四周

2017-08-26至09-01

8章

第五周

2017-09-02至09-08

9章

第六周

2017-09-09至09-15

10、11、12章




2017经天动地,法制天下】——第三轮:冲刺阶段

周次

开始日期

各章

第一周

2017-09-16至09-22

冲刺(一)

第二周

2017-09-23至09-29

冲刺(二)

第三周

2017-09-30至10-06

冲刺(三)

第四周

2017-10-07至10-13

冲刺(四)

10月13日结束


备考时间余额不足?2017注会备考超全面汇总表格一定要看

论坛管理员 于 Fri Sep 01 09:04:10 CST 2017 回复:
2017-08-02-2017-08-31
论坛管理员 于 Mon Sep 18 17:21:42 CST 2017 回复:
2017-09-01-2017-09-15
 

一步步向前走,一点点往上爬,攀登自己的珠穆朗玛。不劳苦,无所得。
最美女会计

  • 奋斗丫头:我的初级没有辜负背黑锅的老赵
  • 10天考过初级的会计甜妹纸
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1楼  
发表于:2017-08-02 13:14:30 只看该作者

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2楼  
发表于:2017-08-02 13:15:10 只看该作者

一、经济法全书脉络整理


经济法全书脉络梳理
民法部分第一章法律渊源,法律关系的主体、客体、变动原因
第二章代理制度、诉讼时效制度
第三章物权变动规则、共有制度、建设用地使用权、抵押权、质权、留置权
第四章合同的效力、合同的履行(约定不明、保全、抗辩)、保证、债权转让与债务承担、
法定解除、违约责任、买卖合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、货运合同、行纪合同
商法部分第五章责任、事务执行、普通合伙人VS有限合伙人
第六章设立、运营、股权
第七章并购重组、筹资途径、证券交易、信息公开
第八章根据破产基本流程整合实体知识点
第九章票据行为形式要件,票据权利的取得、消灭、丧失补救、抗辩
经济行政法第十章企业国有资产交易管理制度、历年考题关注点
第十一章公平竞争审查制度、历年考题关注点
第十二章外商直接的准入管理、外商投资国家安全审查、对外贸易救济措施、历年考题关注点

  二、背诵的时候感觉是记住了,可过了一天大脑就没有影子了,怎么改善?

  这个状态很普遍,具体方法给大家举个例子,比如我们背电话号码,如果是死记硬背,基本上过一会儿就忘记了,但如果是联想着记忆,把电话号和日期、生日或区号等联系在一起,就很容易记住了。同理在学习注册会计师经济法时把这个知识点和具体的练习题,或抽象一点到生活中的某些事情结合起来记忆,自然就不那么容易忘记,等到再次回顾时就可以想到记忆时我们所利用的关键词,有一些稍微忘记的地方及时翻书去看,这样这个知识点你就已经彻底记住了。

  三、上班族如何用剩下的时间安排经济法与其他科目之间的学习?

  上班族学习经济法这科一般来讲都是在上下班的路上,或十分无聊困顿的时间学习,但小编建议大家不要盲目追赶进度,要把核心知识点弄明白,因为很有可能你在听课件时产生疲劳感,甚至可能会睡着,这样是不能通过经济法考试的。所以在听完一节课件后不要继续往下听,即使没有那么多时间,但要保证自己听过的每一个点都是清楚明白的,做每一个点相关的题目都是正确的,这是要首先保证的。主观题的内容非常重要,因为经济法主观题是占55分的,即使你只学到第四章,也要找周末整段的时间做一做主观题。认真回想一下老师在这节课讲了哪些内容,如果是自己做公司,遇到这个问题要怎么办?如果是做实务工作的,可以把这个知识点结合实务去理解,只有这样做才能真正学会。


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3楼  
发表于:2017-08-02 13:37:35 只看该作者
明天第一天——第一章、法律基本原理

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发表于:2017-08-02 15:27:35 只看该作者
一起努力

不会选择,不坚持选择,不断的选择,我想我要坚持我的选择。
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发表于:2017-08-03 07:25:55 只看该作者

经济独立人格才能独立,相信命运掌握在自己手里。
拿下注会,实现梦想!!!
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发表于:2017-08-03 08:51:42 只看该作者
今天第一天——第一章   法律基础原理

【知识点】法律渊源

  1.宪法(具有最高的法律效力):全国人民代表大会

  2.法律(仅次于宪法):全国人民代表大会及其常委会

  3.行政法规(仅次于宪法、法律):国务院

  4.地方性法规(不得与宪法、法律和行政法规相抵触):地方人大及其常委会

  5.部门规章:国务院部委及其直属机构

  6.司法解释:最高人民法院、最高人民检察院

  7.国际条约或协定

  【解释1】考生应清楚不同的法律形式的制定机关及其效力等级。其中,宪法>法律>行政法规>地方性法规。

  【解释2】注意地方性法规与地方政府规章的不同制定机关,一个是地方“人大及其常委会”,一个是地方“政府”。


知识点法律关系

  (一)法律关系的主体:即法律关系的参加者,包括公民(自然人)、法人和其他组织,国家也可以是主体;享有权利的一方称为权利人,承担义务的一方称为义务人。

  1.公民和法人要成为法律关系的主体,必须具备权利能力,即具有法律关系主体构成的资格。

  2.法律关系主体要自己参与法律活动,必须具备相应的行为能力。

  3.法人组织的权利能力、行为能力在成立时“同时产生”,到终止时“同时消灭”;行为能力通过法定代表人或者其他代理人实现。

  (二)法律关系的内容:权利与义务。

  (三)法律关系的客体:物(物权客体)、行为(债权客体)、智力成果(知识产权客体)、人格利益(如公民的肖像、名誉权等)。



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发表于:2017-08-03 08:53:10 只看该作者
明天第二天——第二章  民法基本法律

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8楼  
发表于:2017-08-04 11:39:56 只看该作者
今天第二天——第二章 基本民事法律制度

【知识点】民事法律行为

  民事法律行为,是指以意思表示为要素,设立、变更或者终止权利义务的合法行为。

  1.民事法律行为有效的实质要件

  (1)行为人具有相应的民事行为能力;

  (2)行为人的意思表示真实;

  (3)不违反法律和社会公共利益。

  2.单方法律行为和多方法律行为

  单方法律行为,是指根据一方当事人的意思表示(无需他方的同意)而成立的法律行为。如委托代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认、订立遗嘱等。

  【知识点】无效的民事行为

  1.无民事行为能力人

  (1)无民事行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为,属于有效行为。

  (2)无民事行为能力人可以实施某些与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为(如9岁的男孩从小卖部购买了1元的雪糕),该行为有效。

  (3)除上述情形外,无民事行为能力人独立实施的民事行为,属于无效民事行为。

  【解释】无民事行为能力人虽然不能独立实施民事行为,但可以在法定代理人的帮助下完成法律行为。如在法定代理人帮助下,作为房屋买卖合同的出卖人或者买受人享受权利和履行义务。

  2.限制民事行为能力人

  (1)合同

  ①限制民事行为能力人订立的纯获益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同,直接有效。

  ②除上述情形外,限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定的合同。

  【解释】限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认;法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。

  (2)单方民事行为

  限制民事行为能力人不能独立实施的合同以外的行为(如限制民事行为能力人所订立的遗嘱),属于无效的民事行为。

  3.欺诈

  (1)合同

  ①因欺诈而订立的合同,不损害国家利益的,属于可变更、可撤销合同。

  ②因欺诈而订立的合同,损害国家利益的,属于无效合同。

  (2)单方民事行为

  因欺诈而实施的单方民事行为(如债务的免除),属于无效民事行为。

  【解释】欺诈的构成条件:(1)有具体的欺诈行为,欺诈人应具有意思表示能力,精神错乱中的行为人、无民事行为能力人所为的意思表示不属于欺诈;(2)欺诈人主观心理状态为故意;(3)受欺诈方作出了意思表示,如果受欺诈方没有作出意思表示,则欺诈没有成立;但是,如果受欺诈方作出了意思表示,则欺诈人是否通过欺诈获得利益,或使受欺诈方蒙受损失,对欺诈的构成不产生影响;

  (4)受欺诈方实施的民事行为与欺诈行为之间存在因果关系,如果欺诈方有欺诈行为,但是相对人并没有因此而陷入错误认识,则不构成欺诈,因此,“知假买假”不构成欺诈。

  4.胁迫

  (1)合同

  ①因胁迫而订立的合同,不损害国家利益的,属于可变更、可撤销合同。

  ②因胁迫而订立的合同,损害国家利益的,属于无效合同。

  (2)单方民事行为

  因胁迫而实施的单方民事行为(如债务的免除),属于无效民事行为。

  【解释】受胁迫方可以是相对人,也可以是相对人的亲友。受胁迫的客体可以是生命、健康、荣誉、名誉、财产等。

  5.乘人之危

  (1)合同

  因乘人之危订立的合同,不论是否损害国家利益,一律属于可变更、可撤销合同。

  (2)单方民事行为

  因乘人之危实施的单方民事行为(如债务的免除),属于无效民事行为。

  【解释】(1)考生应当区分当事人的意思表示是“主动提出”,还是“被动接受”:如果行为人没有利用当事人的危难境地迫使其作出与其不利的意思表示,而是由处于危难境地的当事人主动作出意思表示,则不构成乘人之危;(2)乘人之危的民事行为,须严重损害了处于危难境地的当事人的利益。

  6.恶意串通

  恶意串通,不论其损害国家、集体还是第三人的利益,均属于无效。

  7.违反法律或者社会公共利益

  【解释1】(1)违反法律的民事行为中的“法律”包括法律和行政法规,但不包括地方性法规和行政规章,即民事行为不因违反地方性法规和行政规章而无效;(2)此处的“法律”特指强制性规范中的效力规范,即并非违反法律的行为一律无效。(2016年新增)

  【解释2】民事行为违反公序良俗和社会公共利益,亦属无效。

  8.以合法形式掩盖非法目的

  如通过合法的买卖、捐赠形式来达到隐匿财产、逃避债务的目的,属于无效行为。

  【相关链接】当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效,但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

  【知识点】相对无效的民事行为

  1.可变更、可撤销民事行为的种类

  (1)重大误解

  因重大误解而为的民事行为,一律属于可变更、可撤销的民事行为。

  (2)显失公平

  显失公平的民事行为,一律属于可变更、可撤销的民事行为。

  【解释】根据《合同法》的规定,对于合同是否显失公平进行判断的时间点,应当是“订立合同之时”。合同订立之后发生的情势变化,导致显失公平的,不属于显失公平的民事行为。

  (3)乘人之危

  ①因乘人之危订立的“合同”,不论是否损害国家利益,一律属于可变更、可撤销的合同。

  ②因乘人之危实施的单方民事行为,属于无效民事行为。

  (4)欺诈、胁迫

  受欺诈、胁迫而订立的“不损害国家利益的合同”,才属于可变更、可撤销的合同。

  2.无效民事行为与可变更、可撤销民事行为的区别

  (1)法律效力不同

  ①可变更、可撤销的民事行为在撤销前已经生效,在被撤销之前,其法律效果可以对抗除撤销权人以外的任何人。

  ②无效民事行为当然无效(不论当事人是否主张,是否知道,也不论是否经过人民法院或者仲裁机构确认,该民事行为当然无效)、自始无效(从行为开始时就没有法律约束力)、绝对无效(绝对不发生法律效力,不能通过当事人的行为进行补正)。

  (2)主张权利的主体不同

  ①可变更、可撤销的民事行为的撤销,应由撤销权人申请,人民法院不主动干预。

  ②对无效民事行为的确认,不以当事人的意志为转移,司法机关和仲裁机构可以在诉讼中主动宣告其无效。

  (3)行为效果不同

  ①可变更、可撤销的民事行为的撤销权人对权利行使拥有选择权,当事人可以撤销其行为,也可通过承认的表示使撤销权消灭。如果撤销权人未在规定的期限内行使撤销权,或者仅仅要求变更民事行为的部分内容,并不要求将该行为撤销,则可变更、可撤销的民事行为仍然有效。

  可变更、可撤销的民事行为一经撤销,则视同无效民事行为,其效力溯及于行为的开始,即自行为开始时无效。

  ②无效民事行为自始无效、绝对无效。

  (4)行使时间不同

  ①可变更、可撤销的合同,自当事人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使,否则人民法院不予保护。

  ②无效民事行为当然无效、自始无效、绝对无效,不存在此种限制。



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发表于:2017-08-04 11:40:30 只看该作者

【知识点】无权代理

  【解释】无权代理的情形:(1)没有代理权;(2)超越代理权;(3)代理权终止后的代理行为。

  1.合同的效力

  在无权代理情况下签订的合同,属于效力待定的合同(而非无效合同)。

  2.本人(被代理人)的追认权

  (1)没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。

  (2)被代理人的追认权在性质上属于形成权。

  【解释1】无权代理成立后,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认。

  【解释2】一旦本人拒绝追认,无权代理行为就确定地转化为无效民事行为,由各方当事人按照过错程度承担法律责任。

  3.相对人

  (1)相对人的催告权

  相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。

  【解释1】催告在性质上属于意思通知行为,不属于形成权。

  【解释2】无论相对人是否善意,均可行使催告权。

  (2)相对人的撤销权

  善意相对人在被代理人行使追认权之前,有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示。

  【解释1】撤销权在性质上属于形成权。

  【解释2】撤销权的行使有两个条件:(1)只有“善意相对人”才可以行使撤销权;(2)撤销权的行使必须是被代理人行使追认权之前,如果被代理人已经行使了追认权,则代理行为确定有效,此时善意相对人不能行使撤销权。

  【知识点】表见代理

  1.根据《合同法》的规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。

  【解释】合同的效力:(1)狭义的无权代理:效力待定的合同;(2)表见代理:合同有效。

  2.表见代理的构成要件

  (1)代理人实际上无代理权;

  (2)相对人主观上为善意;

  (3)客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形;

  (4)相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。

  【解释】相对人“有理由相信”无权代理人具有代理权的情形包括但不限于:(1)合同签订人持有被代理人的介绍信或者盖有印章的空白合同书,使得相对人相信其有代理权;(2)无权代理人此前曾被授予代理权,且代理期限尚未结束,但实施代理行为时代理权已经终止。

  3.表见代理的效果

  (1)本人

  表见代理对于本人(被代理人)来说,产生与有权代理一样的效果。被代理人不得以无权代理为由进行抗辩,主张代理行为无效。

  (2)相对人

  表见代理对于相对人来说,既可以主张其为狭义无权代理,也可以主张其为表见代理。

  ①相对人如果主张狭义无权代理,则相对人可以行使善意相对人的撤销权,从而使得整个代理行为归于无效,被代理人不得基于表见代理而对相对人主张代理效果。

  ②相对人如果主张表见代理,被代理人不得以无权代理为由进行抗辩,主张代理行为无效。


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发表于:2017-08-04 11:41:32 只看该作者

先确定种类:

  【知识点】诉讼时效的种类

  (1)普通诉讼时效:2年

  (2)短期诉讼时效:1年

  (3)长期诉讼时效:4年

  ①涉外货物买卖合同争议;

  ②技术进出口合同争议。

  (4)最长诉讼时效:20年

  【解释】诉讼时效期间自当事人“知道或者应当知道”权利被侵害之日起计算,权利人不知道或者不应当知道权利被侵害,则诉讼时效期间不开始计算。但是,从“权利被侵害”之日起超过20年的,人民法院不予保护。

  再确定起算时间

  【知识点】诉讼时效期间的起算

  1.附条件或者附期限的债的请求权,从条件成就或者期限届满之日起算。

  2.约定有履行期限的债的请求权,从清偿期限届满之日起算;当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间从“最后一期”履行期限届满之日起计算。

  3.未约定履行期限或者履行期限约定不明确的债的请求权,依照《合同法》的规定可以确定履行期限的,诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算;不能确定履行期限的,诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。

  但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的,诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。

  【相关链接】根据《合同法》的规定,履行期限不明确的,当事人可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;还不能确定的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。

  4.因侵权行为而发生的赔偿请求权,从受害人知道或者应当知道其权利被侵害或者损害时起算。人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显的,从受伤之日起算;伤害当时未发现,后经检查确诊的,从伤势确诊之日起算。

  【解释】对于这类因侵权行为而发生的赔偿请求权,计算诉讼时效的起算点时,必须要求请求权人知道侵害事实和加害人。

  5.请求他人不作为的债权请求权,应当自权利人知道义务人违反不作为义务时起算。

  6.国家赔偿的诉讼时效的起算,自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起算。

  7.合同被撤销后,返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同“被撤销之日”起计算。

  【相关链接】可撤销合同受除斥期间的限制,故一方当事人就撤销合同之诉主张诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持。


【知识点】诉讼时效的中止

  1.诉讼时效中止的事由

  (1)不可抗力

  (2)其他障碍

  ①权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力;

  ②继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;

  ③权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利;

  ④其他导致权利人不能主张权利的客观情形。

  2.诉讼时效中止的时间(2002年单选题)

  (1)只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生中止事由,才能中止诉讼时效的进行。

  (2)如果在诉讼时效期间的最后6个月以前发生权利行使障碍,而到最后6个月时该障碍已经消除,则不能发生诉讼时效中止。

  (3)如果该障碍在最后6个月时尚未消除,则应从最后6个月开始时中止时效期间,直至该障碍消除。

  【解释】自中止时效的原因消除之日起满6个月,诉讼时效期间届满。

  【知识点】诉讼时效的中断事由

  1.提起诉讼

  (1)当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的,诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。

  (2)权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求,诉讼时效从提出请求之日起中断。

  (3)权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告,请求保护其民事权利的,诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。

  (4)上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的,诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件、不起诉之日起重新计算。

  【解释】下列事项均与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力:(1)申请仲裁;(2)申请支付令;(3)申请破产、申报破产债权;(4)为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡;(5)申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施;(6)申请强制执行;(7)申请追加当事人或者被通知参加诉讼;(8)在诉讼中主张抵销;(9)其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。

  2.当事人一方提出请求

  (1)当事人一方向对方当事人“直接送交”主张权利文书,对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的。

  【解释】(1)对方当事人为法人或其他组织的,签收人可以是法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体;(2)对方当事人为自然人的,签收人可以是本人、同住的具有“完全行为能力”的亲属或者被授权主体。

  (2)当事人一方以发送“信件或者数据电文”方式主张权利,信件或者数据电文“到达或者应当到达”对方当事人的。

  【解释】信件或者数据电文“应当到达”对方当事人的(不要求必须到达对方当事人的手中),应当认定为“当事人一方提出要求”,引起诉讼时效的中断。

  (3)当事人一方为“金融机构”,依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的。

  (4)当事人一方下落不明,对方当事人在“国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上”刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有特别规定的,适用其规定。

  (5)权利人对同一债权中的“部分债权”主张权利,诉讼时效中断的效力及于“剩余债权”,但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。

  义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行等“承诺或者行为”,均属于义务人同意履行义务的行为。

  【解释】义务人通过一定的方式向权利人作出愿意履行义务的意思表示(如提供担保),作为权利人信赖该意思表示而不行使请求权,不能说是怠于行使权利,因此也构成诉讼时效的中断。

  4.其他情形

  (1)对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由,应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

  (2)债权人提起代位权诉讼的,应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。

  (3)债权转让的,应当认定诉讼时效从债权转让通知“到达”债务人之日起中断。

  (4)债务承担情形下,构成原债务人对债务承认的,应当认定诉讼时效从债务承担意思表示“到达”债权人之日起中断。


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发表于:2017-08-04 15:00:33 只看该作者
明天8月5日周六、后天8月6日周日——学习第三章物权法

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发表于:2017-08-05 10:52:13 只看该作者
今天学习第三章 物权法

【知识点】基于法律行为的物权变动

  1.登记生效

  (1)不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外

  【相关1】建设用地使用权的设立必须向登记机构办理登记,登记是建设用地使用权的生效条件。

  【相关2】以建筑物、建设用地使用权等不动产设定抵押的,必须办理抵押登记,抵押权自登记之日起设立。

  (2)当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同的效力。

  【相关】不动产的抵押必须办理抵押登记,抵押权自登记之日起设立。如果当事人未办理抵押登记,只是抵押权未设立,但不影响抵押合同的生效。

  2.登记对抗

  (1)土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。未经登记,不得对抗善意第三人。

  (2)地役权自地役权合同生效时设立。未经登记,不得对抗善意第三人。

  【解释】是否登记,不影响地役权的设立。但未经登记的,不得对抗善意第三人。

  【知识点】非基于法律行为的物权变动

  1.基于事实行为

  因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。

  【解释】非基于法律行为的物权变动虽不以登记为要件,但获得权利的主体再处分该物权时,仍应当依法办理登记。未经登记,不发生物权效力。

  2.基于法律规定

  因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力

  3.基于公法行为

  因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定生效时发生效力。

  【解释】“导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁委员会的法律文书”,是指人民法院、仲裁委员会在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书,以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书。

  这些“法律文书”具有直接改变原有物权关系、不必由当事人履行的形成效力。因此,如果判决内容是一方当事人向另一方履行,那么,让物权发生变动的,是当事人的履行行为而非判决本身。


【高频考点】动产

  (一)变动公示规则

  1.动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外。

  2.动产抵押

  以生产设备、原材料、半成品、产品、交通运输工具或者正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人。

  (二)对抗规则

  1.普通动产以交付占有为公示手段。

  2.大型动产

  (1)船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。

  (三)一物多卖

  1.一物多卖不影响合同效力

  在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形,如果合同均不具有《合同法》规定的无效情形,买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权,可以请求追究出卖人违约责任。

  【提示】

  物权具有排他性,即物权人对于标的物具有意志支配力,能够排除他人意志以同样方式支配,故一物之上只能成立一项所有权。债权则具有兼容性,同一标的物上成立双重买卖,两项买卖合同均可有效,并不相互排斥。

  2.普通动产多重买卖的履行顺序

  出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理:

  (1)先行受领交付的买受人有权请求确认所有权已经转移;

  (2)各买受人均未受领交付,先行支付价款的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务;

  (3)各买受人均未受领交付,也未支付价款,依法成立在先合同的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务。

  【提示】

  受领交付在先>付款在先>合同成立在先。

  3.特殊动产多重买卖的履行顺序

  出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理:

  (1)先行受领交付的买受人有权请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务;

  (2)各买受人均未受领交付,先行办理所有权转移登记手续的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务;

  (3)各买受人均未受领交付,也未办理所有权转移登记手续,依法成立在先合同的买受人有权请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务;

  (4)出卖人将标的物交付给买受人之一,又为其他买受人办理所有权转移登记,已受领交付的买受人有权请求将标的物所有权登记在自己名下。

  提示

  受领交付在先>登记在先>合同成立在先。

  (四)交付的种类

方式

核心识别标志

交付时点

现实交付

将物直接交由对方占有

受让人依法占有该动产时

交付替代

简易交付

动产物权设立和转让前,受让人已经依法占有该动产

转让动产的法律行为生效时

指示交付

动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产

转让人与受让人有关转让返还原物请求权的协议生效时

占有改定

动产物权转让时,双方又约定由出让人继续占有该动产

占有改定约定生效时





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【高频考点】不动产

  (一)变动公示规则

  1.登记生效

  (1)不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。

  【相关链接】当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。

  (2)登记权利人VS事实权利人

  当事人有证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人,请求确认其享有物权的,应予支持。

  (3)不动产权属证书VS不动产登记簿

  不动产权属证书记载的事项,应当与不动产登记簿一致;记载不一致的,除有证据证明不动产登记簿确有错误外,以不动产登记簿为准。

  2.登记对抗

  (1)土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让,当事人要求登记的,应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记,未经登记,不得对抗善意第三人。

  (2)地役权自地役权合同生效时设立,当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。

  基于法律行为的不动产物权变动公示、对抗规则

  (二)纳入我国不动产统一登记范围的不动产物权

  1.集体土地所有权;

  2.房屋等建筑物、构筑物所有权;

  3.森林、林木所有权;

  4.耕地、林地、草地等土地承包经营权;

  5.建设用地使用权;

  6.宅基地使用权;

  7.海域使用权;

  8.地役权;

  9.抵押权;

  10.法律规定需要登记的其他不动产权利。

  【提示】

  (1)国有土地所有权并未纳入统一登记范围,但国有土地使用权(建设用地使用权)、抵押权均应办理统一登记。

  (2)纳入统一登记范围的不动产物权均在登记之列,只不过登记的效力各有不同,有的非经登记不得生效,有的非经登记不得对抗善意第三人。

  (三)首次登记、变更登记、转移登记和注销登记

  1.首次登记

  即不动产权利第一次登记。未办理不动产首次登记的,除法律、行政法规另有规定外,不得办理不动产其他类型登记。

  2.变更登记

  在下列情形下,不动产权利人可以向不动产登记机构申请变更登记:

  (1)权利人的姓名、名称、身份证明类型或者身份证明号码发生变更的;

  (2)不动产的坐落、界址、用途、面积等状况变更的;

  (3)不动产权利期限、来源等状况发生变化的;

  (4)同一权利人分割或者合并不动产的;

  (5)抵押担保的范围、主债权数额、债务履行期限、抵押权顺位发生变化的;

  (6)最高额抵押担保的债权范围、最高债权额、债权确定期间等发生变化的;

  (7)地役权的利用目的、方法等发生变化的;

  (8)共有性质发生变更的;

  (9)法律、行政法规规定的其他不涉及不动产权利转移的变更情形。

  3.转移登记

  在下列情形下,当事人可以向不动产登记机构申请转移登记:

  (1)买卖、互换、赠与不动产的;

  (2)以不动产作价出资(入股)的;

  (3)法人或者其他组织因合并、分立等原因致使不动产权利发生转移的;

  (4)不动产分割、合并导致权利发生转移的;

  (5)继承、受遗赠导致权利发生转移的;

  (6)共有人增加或者减少以及共有不动产份额变化的;

  (7)因人民法院、仲裁委员会的生效法律文书导致不动产权利发生转移的;

  (8)因主债权转移引起不动产抵押权转移的;

  (9)因需役地不动产权利转移引起地役权转移的;

  (10)法律、行政法规规定的其他不动产权利转移情形。

  4.注销登记

  属于注销登记的情形包括:

  (1)不动产灭失的;

  (2)权利人放弃不动产权利的;

  (3)不动产被依法没收、征收或者收回的;

  (4)人民法院、仲裁委员会的生效法律文书导致不动产权利消灭的;

  (5)法律、行政法规规定的其他情形。

  (四)更正登记与异议登记

  1.更正登记

  【提示】

  区别于变更登记,更正登记和异议登记用以应对可能发生的登记错误。

  (1)申请人

  权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项有错误的,可以申请更正登记。

  (2)更正条件

  不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以更正。

  2.异议登记

  (1)不动产登记簿记载的权利人不同意更正,利害关系人可以申请异议登记。

  (2)有效期

  登记机构予以异议登记的,申请人在异议登记之日起15日内不起诉,异议登记失效。

  (3)登记不当

  异议登记不当,造成权利人损害的,权利人可以向申请人请求损害赔偿。

  (五)预告登记

  1.具有下列情形之一的,当事人可以申请预告登记:

  (1)预购商品房;

  (2)以预购商品房设定抵押;

  (3)房屋所有权转让、抵押;

  (4)法律、法规规定的其他情形。

  2.预告登记后,未经预告登记的权利人同意,转移不动产所有权,或者设定建设用地使用权、地役权、抵押权等其他物权的,不发生物权效力。(2017年调整)(主观题必背)

  3.预告登记的效力

  预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的,预告

  登记失效。

  【提示】

  所谓“债权消灭”,除包括债权因得到清偿而消灭的情形外,还包括买卖不动产物权的协议被认定无效、被撤销、被解除,或者预告登记的权利人放弃债权。(2017年新增)


【高频考点】善意取得制度

  (一)《物权法》第106条

  无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(1)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(2)以合理的价格转让;(3)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。

  受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

  当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。

  (二)能否适用善意取得制度?

  1.依(有效的)法律行为转让物权

  (1)基于事实行为、公法行为和直接基于法律规定(非因法律行为)而发生的物权变动,均不存在善意取得的问题。

  (2)具有下列情形之一,受让人主张善意取得所有权的,不予支持:

  ①转让合同被认定无效;

  ②转让合同因受让人存在欺诈、胁迫或者乘人之危等法定事由被撤销。

  3.转让人基于真权利人的意思合法占有标的物(委托物),遗失物、盗窃物(脱手物)原则上不适用善意取得制度。

  4.善意取得制度既适用于动产,也适用于不动产。

  5.善意取得制度既适用于所有权,也适用于限制物权。

  (三)是否构成善意取得?

  1.受让人受让该物时善意

  (1)受让人受让不动产或者动产时,不知道转让人无处分权,且无重大过失的,应当认定受让人为善意。真实权利人主张受让人不构成善意的,应当承担举证证明责任。

  (2)具备下列情形之一时,应该认定不动产受让人知道转让人无处分权从而不构成善意:

  ①登记簿上存在有效的异议登记;

  ②预告登记有效期内,未经预告登记的权利人同意;

  ③登记簿上已经记载司法机关或者行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制不动产权利的有关事项;

  ④受让人知道登记簿上记载的权利主体错误;

  ⑤受让人知道他人已经依法享有不动产物权。

  2.以合理的价格转让

  “合理的价格”,应当根据转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况,参考转让时交易地市场价格以及交易习惯等因素综合认定。

  3.物权变动公示手续(交付或者登记)已经完成

  (四)构成善意取得的法律效果

  1.善意受让人取得标的物的所有权,真权利人的所有权丧失;

  2.真权利人有权向无权处分之转让人请求损害赔偿。

  【无权处分与善意取得案例模型】



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【高频考点】共有

  (一)共有的形态

  1.共有包括按份共有和共同共有。按份共有是对同一所有权作量上分割的共有形态,按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权。共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。

  2.共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。

  3.按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有。

  (二)共有的内、外部关系:共同共有VS按份共有


共同共有

按份共有

对外债权债务

对外关系

共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外

对内关系

除另有约定外,共同共有人共同享有债权、共同分担债务(负担管理费用)

除另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务(负担管理费用)

处分份额

不存在共有份额,亦无转让份额之问题

(1)自由

(2)其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利(对外转让)

处分共有物或重大修缮共有物

(主观题必背)

有约定按约定,否则应当经全体共同共有人一致同意

有约定按约定,否则应当经占份额2/3以上的按份共有人同意

【提示】未依法满足全体一致决或绝对多数决即处分共有物的,构成无权处分

  (三)按份共有人的优先购买权

  1.按份共有人可自由转让其享有的共有不动产或者动产份额。当按份共有人转让其共有份额时,其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。

  2.不适用情形

  (1)以交易为前提(另有约定除外)

  共有份额的权利主体因继承、遗赠等原因发生变化时,其他按份共有人主张优先购买的,不予支持,但按份共有人之间另有约定的除外。

  (2)交易对方应为共有人之外的第三人(另有约定除外)

  按份共有人之间转让共有份额,其他按份共有人主张优先购买的,不予支持,但按份共有人之间另有约定的除外。

  3.同等条件

  优先购买权应当在同等条件下行使。“同等条件”,应当综合共有份额的转让价格、价款履行方式及期限等因素确定,因此,如果按份共有人主张优先购买时,提出减少价款、增加转让人负担等交易条件的实质变更要求,其优先购买权不能得到支持。

  4.行使期间

  优先购买权的行使期间,按份共有人之间有约定的,按照约定处理;没有约定或者约定不明的,按照下列情形确定:

  (1)转让人向其他按份共有人发出的包含同等条件内容的通知中载明行使期间的,以该期间为准;

  (2)通知中未载明行使期间,或者载明的期间短于通知送达之日起15日的,为15日;

  (3)转让人未通知的,为其他按份共有人知道或者应当知道最终确定的同等条件之日起15日;

  (4)转让人未通知,且无法确定其他按份共有人知道或者应当知道最终确定的同等条件

  的,为共有份额权属转移之日起6个月。

  5.数人主张优先购买权

  两个以上按份共有人主张优先购买且协商不成时,请求按照转让时各自份额比例行使优先购买权的,应予支持。

  6.优先购买权不具有排他的物权效力

  优先购买权受到侵害,只能向侵害人请求债权性质的损害赔偿救济,不得主张排他效力、要求撤销共有人与第三人的份额转让合同或主张该合同无效。

  (四)共有物的分割


共同共有

按份共有

方式

(1)协商确定分割方式

(2)达不成协议:视情况分割实物,分割价款(折价、拍卖、变卖所得)

事先约定不得分割,以维持共有关系的

按约定,但有重大理由需要分割的,仍可请求分割

事先没有约定不得分割或者约定不明确

下列情形可以请求分割:

(1)共有的基础丧失

(2)有重大理由需要分割

随时请求分割

因分割对其他共有人造成损害

分割请求人应当给予赔偿

出卖分割所得财产

如果出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套使用,其他原共有人享有优先购买权

×

  这个世界是公平的,你想要想得到,就得学会付出和坚持。每个人都是通过自己的努力去决定生活的样子!

【高频考点】建设用地使用权的取得

  1.创设取得(一级市场)

  (1)除兴办乡镇企业、村民建设住宅、乡(镇)村公共设施以及公益事业建设经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有土地的外,其他对集体土地的建设利用,都必须先征归国有,然后取得国有建设用地使用权。

  (2)创设取得建设用地使用权的方式包括有偿出让和无偿划拨。

  (3)用于商业开发的建设用地,不得以划拨方式取得建设用地使用权。

  (4)建设用地使用权出让,可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式,其中,工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的,应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让,没有条件,不能采取拍卖、招标方式的,可以采取双方协议的方式。

  2.移转取得(二级市场)

  (1)以出让方式取得的土地使用权,转让房地产时应当符合的条件

  ①按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金,并取得土地使用权证书;

  ②按照出让合同约定进行投资开发,属于房屋建设工程的,完成开发投资总额的25%以上,属于成片开发土地的,形成工业用地或者其他建设用地条件;

  ③转让房地产时房屋已经建成的,还应当持有房屋所有权证书。

  (2)以划拨方式取得的土地使用权,转让房地产时应当符合的条件

  ①按照国务院规定,报有批准权的人民政府审批;

  ②有批准权的人民政府准予转让的,应当由受让方办理土地使用权出让手续,并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。

  (3)不得转让的房地产

  ①以出让方式取得土地使用权的,不符合法定转让条件的;

  ②司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的;

  ③依法收回土地使用权的;

  ④共有房地产,未经其他共有人书面同意的;

  ⑤权属有争议的;

  ⑥未依法登记领取权属证书的;

  ⑦法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。

  3.登记

  (1)建设用地使用权的设立、转让、互换、出资、赠与,应当办理登记手续,建设用地使用权自登记时设立、转移。

  (2)建设用地使用权消灭的,出让人应当及时办理注销登记,登记机构应当收回建设用地使用权证书。

  坚持就是胜利,努力才会有奇迹!

【高频考点】抵押权的特性

  1.从属性

  (1)若无旨在担保的债权,担保物权不能成立;

  (2)担保物权原则上不能脱离所担保的债权单独转让,所担保的债权转让时,担保物权一并转让;

  (3)担保物权随债的消灭而消灭。

  2.附条件性

  担保物权被有效设立后不能被马上行使;担保物权的行使以债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形为条件。

  3.优先受偿性

  (1)债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。

  【相关链接1】拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款,应先依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额,抵押权人可主张剩余价款的优先受偿权。

  【相关链接2】建筑工程承包人工程价款的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

  【相关链接3】

  ①同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。

  ②质权与未登记的抵押权并存时,质权人优先于抵押权人受偿。

  (2)流押条款无效

  当事人在抵押合同中约定,债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效,该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

  【相关链接】质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有(流质条款无效)。

  4.不可分性

  主债务被分割或者部分转让的,抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务;但第三人提供抵押的,债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意时,抵押人对未经其同意转让的债务,不再承担担保责任。


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明天物权法的最后一天

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发表于:2017-08-06 09:05:35 只看该作者
今天物权法(下)

【高频考点】建设用地使用权的取得

  1.创设取得(一级市场)

  (1)除兴办乡镇企业、村民建设住宅、乡(镇)村公共设施以及公益事业建设经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有土地的外,其他对集体土地的建设利用,都必须先征归国有,然后取得国有建设用地使用权。

  (2)创设取得建设用地使用权的方式包括有偿出让和无偿划拨。

  (3)用于商业开发的建设用地,不得以划拨方式取得建设用地使用权。

  (4)建设用地使用权出让,可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式,其中,工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的,应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让,没有条件,不能采取拍卖、招标方式的,可以采取双方协议的方式。

  2.移转取得(二级市场)

  (1)以出让方式取得的土地使用权,转让房地产时应当符合的条件

  ①按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金,并取得土地使用权证书;

  ②按照出让合同约定进行投资开发,属于房屋建设工程的,完成开发投资总额的25%以上,属于成片开发土地的,形成工业用地或者其他建设用地条件;

  ③转让房地产时房屋已经建成的,还应当持有房屋所有权证书。

  (2)以划拨方式取得的土地使用权,转让房地产时应当符合的条件

  ①按照国务院规定,报有批准权的人民政府审批;

  ②有批准权的人民政府准予转让的,应当由受让方办理土地使用权出让手续,并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。

  (3)不得转让的房地产

  ①以出让方式取得土地使用权的,不符合法定转让条件的;

  ②司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的;

  ③依法收回土地使用权的;

  ④共有房地产,未经其他共有人书面同意的;

  ⑤权属有争议的;

  ⑥未依法登记领取权属证书的;

  ⑦法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。

  3.登记

  (1)建设用地使用权的设立、转让、互换、出资、赠与,应当办理登记手续,建设用地使用权自登记时设立、转移。

  (2)建设用地使用权消灭的,出让人应当及时办理注销登记,登记机构应当收回建设用地使用权证书。


【高频考点】抵押权的特性

  1.从属性

  (1)若无旨在担保的债权,担保物权不能成立;

  (2)担保物权原则上不能脱离所担保的债权单独转让,所担保的债权转让时,担保物权一并转让;

  (3)担保物权随债的消灭而消灭。

  2.附条件性

  担保物权被有效设立后不能被马上行使;担保物权的行使以债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形为条件。

  3.优先受偿性

  (1)债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。

  【相关链接1】拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款,应先依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额,抵押权人可主张剩余价款的优先受偿权。

  【相关链接2】建筑工程承包人工程价款的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

  【相关链接3】

  ①同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。

  ②质权与未登记的抵押权并存时,质权人优先于抵押权人受偿。

  (2)流押条款无效

  当事人在抵押合同中约定,债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效,该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

  【相关链接】质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有(流质条款无效)。

  4.不可分性

  主债务被分割或者部分转让的,抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务;但第三人提供抵押的,债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意时,抵押人对未经其同意转让的债务,不再承担担保责任。



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【高频考点】抵押财产

  1.建筑物和其他土地附着物可以抵押。

  2.土地

  (1)土地所有权不得抵押;

  (2)建设用地使用权可以抵押;

  ①以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押;以建设用地使用权抵押的,该土地上的房屋一并抵押。(房地一体原则)

  ②建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时,应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分,但新增建筑物所得的价款,抵押权人无权优先受偿。

  3.其他可以抵押的财产

  (1)生产设备、原材料、半成品、产品;

  (2)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

  (3)交通运输工具;

  (4)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

  4.其他不得用于抵押的财产

  (1)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;

  (2)所有权、使用权不明或者有争议的财产;

  (3)依法被查封、扣押、监管的财产;

  (4)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

【高频考点】抵押权的设定手续

  1.抵押合同

  设立抵押权,当事人应当采取书面形式订立抵押合同;不论以动产抵押,还是以不动产抵押,登记均非抵押合同的生效要件。

  2.抵押登记

  (1)不动产:登记生效

  以建筑物和其他土地附着物,建设用地使用权,以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权,正在建造的建筑物设定抵押的,应当办理抵押物登记,抵押权自登记之日起设立。

  (2)动产:登记对抗

  以生产设备、原材料、半成品、产品、交通运输工具以及正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人。

  【提示】

  (1)登记并非抵押合同的生效要件;

  (2)以不动产物权抵押,抵押权自登记之日起设立;

  (3)以动产抵押,抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人。

【高频考点】抵押权担保的范围

  1.抵押权所担保的债权范围

  抵押权所担保的债权范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用;当事人另有约定的,按照约定。

  【相关链接1】质权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现质权的费用。当事人另有约定的,按照约定。

  【相关链接2】留置权担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。

  【相关链接3】保证担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同对责任范围另有约定的,从约定。

  2.抵押物的范围

  (1)抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。

  (2)添附

  ①抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人,抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物。

  ②第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的,抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。

  ③抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的,抵押权的效力及于补偿金。

  (3)从物

  抵押权设定前为抵押物的从物的,抵押权的效力及于抵押物的从物,但抵押物与从物为两个以上的人分别所有时,抵押权的效力不及于抵押物的从物。

  (4)物上代位性(主观题必背)(2014年案例分析题)

  担保期间,担保财产毁损、灭失或者被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿;被担保债权的履行期未届满的,也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。

【高频考点】抵押权的效力

  1.抵押物转让限制

  (1)抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得价款向抵押权人提前清偿或者提存;转让价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

  (2)抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

  2.抵押权的保全

  (1)抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为。

  (2)抵押人的行为造成抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值,或者提供与减少价值相当的担保;抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的,抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。

  3.抵押物孳息的收取

  (1)债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,致使抵押财产被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息,但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。

  (2)抵押权人所收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。

  4.抵押与租赁

  【相关链接】“买卖不破租赁”:租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。

  (1)出租在先,抵押在后

  原租赁关系不受该抵押权的影响,抵押权实现后,租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效(抵押物虽可折价、拍卖、变卖,但抵押物新所有权人无权要求承租人返还租赁物)。

  (2)抵押在先,出租在后

  该租赁关系不得对抗已登记的抵押权,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力。

  ①抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的,抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;

  ②抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的,抵押权实现造成承租人的损失,由承租人自己承担。

【高频考点】抵押权的实现

  1.以抵押物所得价款清偿债务时,须首先支付实现抵押权的费用,其次支付主债权的利息,最后支付主债权。

  2.多个抵押权并存时的清偿顺序

  (1)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。

  (2)抵押权已登记的先于未登记的受偿。

  (3)抵押权均未登记的,按照债权比例清偿。

  (4)顺位VS到期

  ①顺位在后的抵押权所担保的债权先到期的,抵押权人只能就抵押物价值超出顺位在先的抵押担保债权的部分受偿;

  ②顺位在先的抵押权所担保的债权先到期的,抵押权实现后的剩余价款应予提存,留待清偿顺位在后的抵押担保债权;若所得价款不足以清偿顺位在先之抵押权,则顺位在后的抵押权消灭,其所担保的债权转化为普通债权。

  3.放弃抵押权或变更抵押权的顺位

  (1)抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容,但抵押权的变更,未经其他抵押权人书面同意,不得对其他抵押权人产生不利影响。

【高频考点】动产的浮动抵押

  1.经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

  2.在浮动抵押中,抵押财产在下列情形发生时确定:

  (1)债务履行期限届满,债权未实现;

  (2)抵押人被宣告破产或者被撤销;

  (3)当事人约定的实现抵押权的情形;

  (4)严重影响债权实现的其他情形。

  3.浮动抵押之抵押权自合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人。

  4.在动产浮动抵押的抵押财产确定之前,即使浮动抵押办理了登记,该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

  【提示】

  (1)登记并非动产浮动抵押合同的生效要件;

  (2)登记也并非动产浮动抵押权的生效要件,此处,登记只产生对抗效力;

  (3)即使动产浮动抵押已经办理登记手续,也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。


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【高频考点】质权

  (一)质权的设定

  1.质押合同是诺成合同,不以交付或登记为生效要件。

  2.动产质押的设立:交付

  (1)动产质权自出质人交付质押财产时设立。(主观题必背)

  (2)以货币出质:先特定化(特户、封金、保证金等),后交付。

  (3)丧失对质物的占有

  ①因不可归责于质权人的事由而丧失对质物的占有,质权人可以向不当占有人请求停止侵害、恢复原状、返还质物。

  ②若质权人丧失质物占有后不能主张返还,或者质权人将质物返还于出质人,则质权消灭。

  3.权利质押的设立


质权的设定

汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单

(1)有权利凭证:自交付权利凭证之日起设立

(2)没有权利凭证的:自有关部门办理出质登记时设立

基金份额

自证券登记结算机构办理出质登记时设立

股权

证券登记结算机构登记的股权

证券登记结算机构办理出质登记时设立

其他股权

工商行政管理部门办理出质登记时设立

知识产权中的财产权

自有关主管部门办理出质登记时设立

应收账款

自信贷征信机构(中国人民银行征信中心)办理出质登记时设立

  (二)质权的特殊效力

  1.孳息

  (1)质权人有权收取质押财产的孳息,但合同另有约定的除外;所收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。

  (2)以依法可以转让的股份、股票出质的,质权的效力及于股份、股票的法定孳息。

  2.质物的保管与保全

原因

处理

质权人过错

因质权人保管不善致使质押财产毁损、灭失的

质权人应当承担赔偿责任

质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的

出质人有权(2选1):

(1)要求质权人将质押财产提存

(2)要求提前清偿债务并返还财产

因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少,足以危害质权人权利的

质权人有权要求出质人提供担保;出质人不提供的,质权人可以拍卖、变卖质押财产,并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存

  3.质物处分限制

  (1)对质权人的限制:不得擅自使用、处分,不得擅自转质

  (2)对出质人的限制

【高频考点】留置权

  1.留置权属于法定的担保物权,但当事人可以约定排除留置权的适用;抵押权、质押权均为约定产生的担保物权。

  2.留置权的成立条件

  (1)债权人合法占有债务人的动产。

  (2)债权已届清偿期

  债权人的债权未届清偿期,其交付或返回所占有标的物的义务已届履行期的,不能行使留置权,但债权人能够证明债务人无支付能力的除外。

  (3)债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。

  3.留置财产为可分物的,留置财产的价值应当相当于债务的金额;留置财产为不可分物的,留置权人可以就其留置物的全部行使留置权。

  4.留置权人有权收取留置财产的孳息,所收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。

  5.宽限期

  (1)留置权人与债务人可以约定留置财产后的债务履行期间;没有约定或者约定不明确的,留置权人应当给债务人2个月以上履行债务的期限,但鲜活易腐等不易保管的动产除外。

  (2)债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后(而非“宽限期届满后”)行使留置权;留置权人不行使的,债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。

  6.留置权的优先性

  同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。


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发表于:2017-08-06 12:20:37 只看该作者
明天开始学习第四章合同法

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发表于:2017-08-07 12:34:00 只看该作者
今天开始学习第四章合同法(一)

一、【高频考点】合同的成立

  (一)合同成立的时间

  1.一般情况下,承诺生效时合同成立。

  2.当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章(或者摁手印)时合同成立;如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章的,则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。

  3.实际履行原则

  如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的书面形式、合同书形式订立合同,或者当事人没有在合同书上签字盖章的,只要一方当事人履行了主要义务,对方接受的,合同仍然成立。

  4.实践合同

  (1)诺成合同,是指当事人意思表示一致即可认定合同成立的合同;实践合同是指在当事人意思表示一致以外,尚需有实际交付标的物或者有其他现实给付行为才能成立的合同。

  (2)常见的实践合同有保管合同、自然人之间的借贷合同、定金合同。

  (二)合同成立的地点

  1.一般情况下,承诺生效的地点为合同成立的地点。

  2.采用数据电文形式订立合同的,收件人(要约人)的主营业地为合同成立的地点,没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照约定。

  3.当事人采用合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点;如双方当事人未在同一地点签字或盖章,则以当事人中最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。

  4.采用书面形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的,约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地,双方当事人签字或者盖章不在同一地点的,最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

二、【高频考点】合同的效力

  (一)合同的生效

  1.依法成立的合同,原则上自成立时生效;当事人对合同的效力可以附条件或者附期限。(2016年案例分析题)

  2.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,在依照其规定办理批准、登记等手续后生效。

  【相关链接1】当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同,依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的,自批准之日起生效;未经批准的,人民法院应当认定该合同未生效。当事人请求确认该合同无效的,人民法院不予支持。(第12章)

  【相关链接2】对“限制进出口”的技术,实行许可证管理。技术进出口经许可的,由商务部颁发技术进出口许可证,该技术进出口合同自许可证颁发之日起生效。(第12章)

  3.法律、行政法规规定应当办理登记手续,但未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续不影响合同的效力,但合同标的物的所有权不能转移。

  (二)效力待定的合同

  1.限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同

  (1)限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。

  (2)相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认,法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。

  (3)合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。

  2.无权代理人订立的合同(构成表见代理除外)

三、【高频考点】合同约定不明时的处理

  1.总原则

  合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。

  2.具体规则

  根据上述“总原则”仍不能确定的,依照下列规则确定:

  (1)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

  (2)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。

  (3)履行地点不明确的,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。

  (4)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。

  (5)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。

  (6)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。

  3.当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。

四、【高频考点】双务合同履行中的抗辩权

  1.同时履行抗辩权

  当事人互负债务,没有先后履行顺序,应当同时履行;一方在对方履行之前有权拒绝其

  对自己提出的履行要求;一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。

  2.先履行抗辩权

  当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求;先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

  3.不安抗辩权

  (1)适用情形

  应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情况之一的,可以行使不安抗辩权,中止合同履行:

  ①经营状况严重恶化;

  ②转移财产、抽逃资金,以逃避债务;

  ③丧失商业信誉;

  ④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

  (2)行使程序

  当事人在中止履行合同后,应当及时通知对方,对方提供适当担保的,应当恢复履行;如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同。

  【提示1】抓住关键词,有效区分双务合同的3种履行抗辩权:

  (1)合同当事人是否有先后履行顺序?没有先后履行顺序,只能是同时履行抗辩权;

  (2)是哪一方当事人享有的权利?先履行义务一方享有的权利是不安抗辩权,后履行义务一方享有的权利是先履行抗辩权。

五、【高频考点】代位权

  代位权是指债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权,危及债权人债权实现时,债权人为保障自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。

  1.代位权行使的条件

  (1)债权人对债务人的债权合法。

  (2)债务人不以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权(怠于行使其到期债权),对债权人造成损害。

  (3)债务人的债权已到期,债权人的债权已到期。

  (4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

  2.代位权诉讼

  (1)债权人是原告,次债务人是被告,债务人为诉讼上的第三人。

  (2)如果债权人胜诉的,由次债务人承担诉讼费用,且从实现的债权中优先支付,其他必要费用则由债务人承担。

  (3)代位权诉讼由被告(次债务人)住所地人民法院管辖。

  3.代位权行使的法律效果

  (1)经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。

  (2)债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。

  (3)在代位权诉讼中,次债务人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。



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